Vaidlustus

Riigihangete vaidlustuskomisjon 24.01.2024 Endla 13, 10122 Tallinn edastatud e-postiga [email protected] Vaidlustaja: TS Laevad OÜ registrikood 12678055 e-post: [email protected] Hankija: Regionaal- ja Põllumajandusministeerium registrikood 70000734 e-post: [email protected] VAIDLUSTUS Riigihankes viitenumbriga 270797 alusdokumentide peale I FAKTILISED ASJAOLUD 1. Regionaal- ja Põllumajandusministeerium (edaspidi Hankija) viib avatud hankemenetlusena läbi riigihanget „Regionaal- ja Põllumajandusministeeriumi ettepanek riigihankes pakkumuse esitamiseks sõitjateveo avaliku teenindamise lepingu sõlmimiseks Virtsu-Kuivastu ja Rohuküla- Heltermaa parvlaevaliinidel” viitenumber 270797 (edaspidi Riigihange). 2. Riigihanke alusdokumentide juurde lisatud sõitjateveo avaliku teenindamise leping Virtsu- Kuivastu ja Rohuküla-Heltermaa parvlaevaliinidel 01.10.2026–30.09.2033 (k.a) (edaspidi ka ATL) punkti 5.10 kohaselt Veoteenuse kui üldist majandushuvi pakkuva teenuse hüvitatavad kulud ja mõistlik tulukus peavad vastama Altmarki kriteeriumidele1 ja Euroopa Komisjoni teatisele 2012/C 8/022 . Sellest tulenevalt ei või Vedaja Veoteenuse osutamisega teenida ülemäärast kasu. Veoteenuse kasumi sisse ei arvestata Vedaja tulusid kommertstegevusest (juhuveod). Kasumimarginaal kogu ATL-i täitmise perioodi jooksul keskmiselt võib olla kuni 8%. 3. ATL punkti 5.11 kohaselt Tellijal on õigus nõuda ja Vedajal on kohustus punktis 5.10 sätestatud kasumimarginaali ületav ebaseaduslikuks riigiabiks kvalifitseeruv kasum tagasi maksta koos intressidega või tasaarveldada. Kasumimäära kontrollimiseks peab Vedaja igakuises aruandluses TS Laevad OÜ  Registrikood 12678055  Sadama 25/2, 10111 Tallinn  631 8103  [email protected]  www.praamid.ee  tooma välja teenitud kasumi. Tellija kontrollib iga 12 kuu järel Vedaja aruandluse alusel Vedaja keskmist kasumimäära kontrolli teostamise hetkeks täidetud lepinguperioodi kohta. Ülemäärase kasumi tasaarveldab Tellija ühistransporditoetusega majandus- ja taristuministri 26.02.2016.a määruse nr 17 „Riigieelarvest ühistranspordi toetamise, toetusraha kasutamise aruandluse ja toetusraha tagasimaksmise kord“ § 10 lg 1 kohaselt järgmistel kuudel ATL-i alusel tasumisele kuuluva toetusrahaga. Kui Vedaja keskmine kasumimäär tasaarveldamisele järgneva 12 kuu pikkuse perioodi jooksul jääb alla 8%, hüvitab Tellija Vedajale Vedaja taotluse alusel kasumimäära 8% alla jääva osa, kuid mitte rohkem kui summas, milles Tellija on ülemäärase kasumimäära eelnevalt tasaarveldanud ühistransporditoetusega. Lepingu lõppedes kontrollib Tellija, kas Vedaja viimase 12 kuu jooksul teenitud kasumimäär on viinud selleni, et Vedaja teenis kogu ATL-i täitmise ajal rohkem kui 8% suurust kasumimäära. Kui see nii on, kohustub Vedaja Tellija nõudmisel 8% ületava summa tagasi maksma. 4. Riigihanke alusdokumentide Lisa 8 „Hinnapakkumuse kogujaotus ja kogumaksumus” tabeli jrk nr 5 kohaselt tuleb pakkumuse maksumuse tabelisse lisada taotletav keskmine kasumimäär, %-des ilma käibemaksuta. II ÕIGUSLIKUD PÕHJENDUSED 5. Riigihange toimub avatud konkurentsi tingimustes, st riigihange korraldatakse avatud hankemenetlusena ning kõikidel turul tegutsevatel ettevõtjatel, kes vastavad hankija seatud tingimustele, on võrdne võimalus riigihankes osaleda ja pakkumus esitada. 6. Samuti peaks pakkujatele jääma õigus kujundada pakkumuse sisu, sh maksumus, mida hankija on hetkel olulisel määral piiranud. ATL tingimused, millega piiratakse kasumimarginaal kogu ATL-i täitmise perioodi jooksul keskmiselt kuni 8% ni on vastuolus RHS §-dega 3 ja 85. Hankija on kaudselt kehtestanud riigihankes nö piirhinna, millest kõrgemat hinda pakkuda ei tohi ja seeläbi oluliselt piiranud pakkujate vabadust oma pakkumust kujundada. 7. Vaidlustaja hinnangul ei tulene RHS-ist hankija õigust piirata pakkuja poolt teenitavat kasumimäära ning riigihanke tulemusel sõlmitava lepingu maksumus tuleks saavutada riigihanke tulemusel. Hankijal on RHS § 85 lg-st 1 tulenev kohustus sätestada riigihanke alusdokumentides majanduslikult soodsaima pakkumuse väljaselgitamiseks hankelepingu esemega seotud ja reaalset konkurentsi tagavad pakkumuste hindamise kriteeriumid. RHS § 85 ei näe ette võimalust seada riigihankes piirhinnad ja seeläbi piirata pakkuja poolt teenitavat kasumit. 8. VAKO oma 01.09.2017 otsuse nr 124-17/188025 p-s 6.3 leidnud: „RHS § 3 p 1 kohaselt peab hankija kasutama rahalisi vahendeid säästlikult ja otstarbekalt ning saavutama riigihanke eesmärgi mõistliku hinnaga, tagades konkurentsi korral erinevate pakkumuste võrdlemise teel parima võimaliku hinna ja kvaliteedi suhte. Käesoleval juhul on Hankija soovinud Piirhindade kehtestamiseks kindlaks määrata hinnad, millest kõrgemate pakkumisel on Hankijal õigus pakkumus tagasi lükata. Vaidlustuskomisjon on seisukohal, et Piirhindade kehtestamine ei ole õiguspärane. Riigihanke korraldamise üldpõhimõtetest (RHS § 3) tulenevalt tuleb riigihanke hind saavutada riigihanke tulemusel, mis vaidlustuskomisjoni arvates 2/5  tähendab seda, et hankija ei saa maksimaalselt lubatud hindu hankemenetluse alustamisel hanke alusdokumentides ise kindlaks määrata. Vaidlustuskomisjon leiab, et hankemenetluses Piirhindade kehtestamine on õigusvastane ka seetõttu, et hankemenetlus tuleb läbi viia kooskõlas RHS-i reeglitega, kuid ükski RHS-i säte (s.h RHS §-d 31 – 36, mis sätestavad hankija kohustused ja õigused enne pakkumuste või taotluste esitamist) ei näe hankijale ette võimalust hanke alusdokumentides maksimaalselt lubatud hinda kehtestada. Vaidlustuskomisjon ei nõustu Hankija väitega, et Piirhindade kehtestamine hanke alusdokumentides on võib tuleneda VÕS-i lepinguvabaduse põhimõttest. RHS § 4 lg 2 kohaselt võib hankija hankelepingu sõlmida üksnes RHS-is sätestatud tingimustel ja korras. Hankijal tuleb hankelepingu tingimuste kehtestamisel ühemõtteliselt arvestada RHS §-s 3 sätestatud üldpõhimõtetega“. Sarnasele seisukohale jõudis VAKO oma 10.04.2019 otsuses nr 34-19/206183 p-s 7: „Vaidlustuskomisjon jääb oma varasemates otsustes (vt nt vaidlustuskomisjoni 01.09.2017 otsus hankeasjas nr 124-17/188025, p-d 6.1-6.44 ) esitatud seisukoha juurde, et riigihanke korraldamise üldpõhimõtetest (RHS § 3) tulenevalt tuleb riigihanke hind saavutada riigihanke tulemusel, mis vaidlustuskomisjoni arvates tähendab seda, et hankija ei saa maksimaalselt lubatud hindu hankemenetluse alustamisel riigihanke alusdokumentides ise kindlaks määrata, mistõttu hankemenetluses puudub hankijal õigus kehtestada piirhindu, millest kõrgema maksumusega pakkumust pakkujad esitada ei tohi (piirhinnast kõrgema maksumusega pakkumus lükatakse tagasi).“ 9. Kasumimäära piiramine kuni 8%-ni ei tulene ühestki siseriiklikust ega euroopa õigusaktist, mis õigustaks hankijal taolise piirangu kehtestamist. ATL p 5.10 kohaselt veoteenuse kui üldist majandushuvi pakkuva teenuse hüvitatavad kulud ja mõistlik tulukus peavad vastama Altmarki kriteeriumidele1 ja Euroopa Komisjoni teatisele 2012/C 8/022 . 10. Selgitame, et parvlaeva teenuse osutamist reguleerib ühistranspordiseadus (edaspidi ÜTS) ja EL määrus 1370/2007, mille p 33 kohaselt Euroopa Ühenduste Kohus osutas Altmark Trans GmbH 24. juuli 2003. aasta otsuses kohtuasjas C-280/00, punktid 87–95, et avaliku teenindamise hüvitis ei ole eelis asutamislepingu artikli 87 (kehtivas ELTL’is artikkel 107) tähenduses, tingimusel, et täidetud on neli kumulatiivset tingimust. Kui nimetatud tingimused ei ole täidetud, kuid täidetud on EÜ asutamislepingu artikli 87 lõikega 1 (kehtivas ELTL’i artikli 107 lõikega 1) sätestatud üldised kohaldatavuse tingimused, on avaliku teenindamise hüvitis riigiabi, mille suhtes kehtivad asutamislepingu artiklid 73, 86, 87 (kehtivas ELTL’is artiklid 93, 106, 107). 11. Komisjoni teatise nr 2023/C 222/01 määruse (EÜ) nr 1370/2007 (mis käsitleb avaliku reisijateveoteenuse osutamist raudteel ja maanteel) tõlgendamissuuniste kohta p-i 2.6 viimase lõigu kohaselt avaliku teenuse osutamise eest makstav hüvitis, mis vastab liidu kohtute Altmarki kohtuotsuses sätestatud tingimustele, ei kujuta endast riigiabi ja seetõttu selle puhul eelneva teatamise kohustust igal juhul ei ole. 1 12. Sama teatise p 2.6.1 kolmandas lõigus on komisjon selgitanud, et avatud, läbipaistev ja mittediskrimineeriv võistlev pakkumismenetlus peaks põhimõtteliselt tagama, et hinnaga, mida pädev asutus maksab tehnilises kirjelduses kirjeldatud avaliku teenuse osutamise eest, kaasnevad kogukonnale kõige väiksemad kulud. 1 https://eur-lex.europa.eu/legal-content/ET/TXT/HTML/?uri=CELEX:52023XC0626(01) 3/5 13. Seega on hankija ebaõigesti tõlgendanud euroopa õigusest tulenevaid sätteid, sest maksimaalse kasumimarginaali määramise kohustus nendest ei tulene ega ole ka lubatav vaidlustuses viidatud RHS sätetest tulenevalt. 14. Ehkki vaidlustaja leiab, et maksimaalse kasumimäära kehtestamine riigihanke alusdokumentides on vastuolus RHS-iga, siis kasumimäära fikseerimine kuni 8% ni ristub ka RHS § 3 p-s 1 toodud põhimõttega, mille kohaselt hankija tegutseb riigihanke korraldamisel läbipaistvalt, kontrollitavalt ja proportsionaalselt. Hankija ei ole selgitanud, millise hindamise/kaalutluste alusel on jõudnud järeldusele, et ATL-iga tuleks pakkujale kohustuslikuks kasumimarginaaliks määrata just keskmiselt kuni 8%, mitte nt 8,5% 15. Kokkuvõtvalt hankijal ei ole õiguslikku alust piirata ATL-i täitmise perioodi vältel teenuseosutaja poolt teenitavat kasumimäära, mis oma olemuselt on sarnane riigihankes piirhinna kehtestamisega, mistõttu on ATL-i punktid 5.10 ja 5.11 vastuolus RHS §-dega 85 ja 3 (eelkõige RHS § 3 p-ga 1). 16. Kuna Vaidlustaja hinnangul ei ole kasumi piiramine 8% ni õiguspärane, siis ei ole seda ka riigihanke alusdokumentide Lisas 8 „Hinnapakkumuse kogujaotus ja kogumaksumus” tabeli jrk nr 5 toodud nõue esitada taotletav keskmine kasumimäär, %-des ilma käibemaksuta. Vaidlustaja hinnangul on hankijal kavas just nimetatud dokumendi ja tabeli rea kaudu kontrollida pakkumuse vastavust ATL p-dele 5.10 ja 5.11 ning seeläbi piirata turutingimustele vastava pakkumuse esitamist ning ATL p- dele 5.10 ja 5.11 mittevastavuse korral pakkumus tagasi lükata. III RIIGIHANKE PEATAMINE 17. RHS § 200 lg 1 kohaselt teeb vaidlustuskomisjon vaidlustuse sisulise lahendamise kohta otsuse 30 päeva jooksul, RHS § 191 lg 1 alusel vaidlustuse nõude või aluse muutmise või täiendamise korral 35 päeva jooksul puudusteta vaidlustuse laekumisest arvates. Kuna riigihankes on pakkumuste esitamise tähtpäev 15.02.2024, palume peatada riigihange vastavalt RHS § 193 lg-le 1. Kui hankija läheks vaidlustusmenetluse ajal hankemenetlusega edasi ning avaks esitatud pakkumused, ei oleks vaidlustuse rahuldamisel enam võimalik selle riigihankega edasi minna ning vaidlustaja huvid saavad kahjustatud. IV MENETLUSLIKUD KÜSIMUSED 18. Riigilõiv. Vaidlustaja on tasunud riigilõivu summas 1280 eurot. 19. Esindusõigus Kaisa Polleri volikiri on lisatud. Palun kõik menetlusdokumendid edastada e-posti aadressil [email protected]. 20. Kirjalik menetlus. Vaidlustaja on nõus asja läbivaatamisega kirjalikus menetluses. Juhindudes eeltoodust palun: 1) kohustada Hankijat viima ATL p-d 5.10 ja 5.11 kooskõlla RHS-ga ja eemaldada riigihanke alusdokumentide Lisa 8 tabelist rida jrk nr 5; 2) peatada riigihange RHS § 193 lg 1 alusel. 4/5 Lugupidamisega (allkirjastatud digitaalselt) Kaisa Poller Volitatud esindaja Lisad: 1. Volikiri 2. Riigilõivu maksekorraldus 5/5  24. jaanuar 2024 nr 1-7/12 Volikiri TS Laevad OÜ (edaspidi volitaja), registrikood 12678055, mille esindajatena tegutsevad põhikirja alusel juhatuse liikmed Indrek Randveer (isikukood 37302260340) ja Guldar Kivro (isikukood 38203055212), volitab Kaisa Poller (isikukood 48810190345) esindama ametiasutustes ja kohtus kõigi seaduses ettenähtud õigustega seoses riigihankega „Regionaal- ja Põllumajandusministeeriumi ettepanek riigihankes pakkumuse esitamiseks sõitjateveo avaliku teenindamise lepingu sõlmimiseks Virtsu-Kuivastu ja Rohuküla-Heltermaa parvlaevaliinidel”, viitenumber 270797, sh vaidlustusmenetluses riigihangete vaidlustuskomisjonis. Esindaja on volitatud esitama volitaja nimel avaldusi ja kaebuseid, taotlema ja kätte saama volitaja nimel mistahes originaaldokumente ja ärakirju registritest, asutustest, organisatsioonidest ja üksikisikutelt, samuti tegema kõike muud, mis on vajalik volitaja ülesannete täitmiseks ja tema huvides õigustoimingu tegemiseks. Ülalnäidatud eesmärkide saavutamiseks on esindajal õigus võtta tarvitusele ükskõik, milliseid seaduslikke meetmeid, mida esindaja peab vajalikuks volikirjas toodud eesmärkide saavutamiseks. Volikiri kehtib kuni 31.12.2024 ja on antud edasivolitamise õiguseta. (allkirjastatud digitaalselt) (allkirjastatud digitaalselt) Indrek Randveer Guldar Kivro Juhatuse esimees Juhatuse liige TS Laevad OÜ  Registrikood 12678055  Sadama 25/2, 10111 Tallinn  631 8103  [email protected]  www.praamid.ee  MAKSEKORRALDUS NR 19031452 MAKSJA / REMITTER / ПЛАТЕЛЬЩИК KUUPÄEV / DATE / ЧИСЛО TS LAEVAD OÜ 24.01.2024 MAKSJA KONTO NR / REMITTER´S ACC. / № СЧЕТА ПЛАТЕЛЬЩИКА REG. NR / REG. NO / РЕГ. № SELGITUS / DETAILS OF PAYMENT / ОБъЯСНЕНИЕ ПЛАТЕЖА 12678055 (Registreerimisnumber) Vaidlustus riigihankes nr 270797 EE732200221059948617 MAKSJA PANK / REMITTER´S BANK / БАНК ПЛАТЕЛЬЩИКА Swedbank AS SAAJA / BENEFICIARY / ПОЛУЧАТЕЛЬ RAHANDUSMINISTEERIUM SAAJA KONTO NR / BENEFICIARY´S ACC. / № СЧЕТА ПОЛУЧАТЕЛЯ VIITENUMBER / REFERENCE NO / НОМЕР ССЫЛКИ EE932200221023778606 2900082126 SAAJA PANK / BENEFICIARY´S BANK / БАНК ПОЛУЧАТЕЛЯ SUMMA / AMOUNT IN FIGURES / СУММА TEENUSTASU / CHARGES / ТАРИФ Swedbank AS 1 280.00 EUR 0.00 SUMMA SÕNADEGA / AMOUNT IN WORDS / СУММАПРОПИСЬЮ Üks tuhat kakssada kaheksakümmend eurot 00 senti MAKSEKORRALDUSE LISAINFO (NB! Täita ainult sel juhul, kui saaja on vastava info edastamist nõudnud) MAKSJA MAKSETUNNUS/ ORIGINATORS REFERENCE/ ПЛАТЁЖНЫЙ ПРИЗНАК ПЛАТЕЛЬЩИКА SAAJA ID/ BENEFICIARY`S ID/ ID ПОЛУЧАТЕЛЯ 19031026 TEGELIKU MAKSJA NIMI/ ULTIMATE DEBTOR`S NAME/ ИМЯ ФАКТИЧЕСКОГО ПЛАТЕЛЬЩИКА TEGELIKU MAKSJA ID/ ULTIMATE DEBTOR`S ID/ ID ФАКТИЧЕСКОГО ПЛАТЕЛЬЩИКА TEGELIKU SAAJA NIMI/ ULTIMATE CREDITOR`S NAME/ ИМЯ ФАКТИЧЕСКОГО ПОЛУЧАТЕЛЯ TEGELIKU SAAJA ID/ ULTIMATE CREDITOR`S ID/ ID ФАКТИЧЕСКОГО ПОЛУЧАТЕЛЯ MAKSJA EES-JA PEREKONNANIMED, ALLKIRJAD / PITSER PANGA MÄRGE/ BANK`S NOTE/ ПОМЕТКA БAНКА REMITTER’S NAMES AND SURNAMES, SIGNATURES / STAMP / ИМЕНА И ФАМИЛИИ, ПОДПИСИ / ПЕЧАТЬ ПЛАТЕЛЬЩИКА 2024012400580000 KÄESOLEVA MAKSEKORRALDUSE ALLKIRJASTAMISEGA KINNITAN, ET OLEN TUTVUNUD JA NÕUSTUN SWEDBANK AS KEHTIVA HINNAKIRJA JA MAKSETEHINGUTE TEOSTAMISE TINGIMUSTEGA. ПОДПИСАНИЕМ НАСТОЯЩЕГО ПЛАТЕЖНОГО ПОРУЧЕНИЯ ПОДТВЕРЖДАЮ, ЧТО Я ОЗНАКОМИЛСЯ/ОЗНАКОМИЛАСЬ И СОГЛАСЕН/СОГЛАСНА С ДЕЙСТВУЮЩИМИ В SWEDBANK AS ПРЕЙСКУРАНТОМ И УСЛОВИЯМИ ОСУЩЕСТВЛЕНИЯ ПЛАТЕЖНЫХ ОПЕРАЦИЙ. BY SIGNING THIS PAYMENT ORDER I WARRANT AND REPRESENT THAT I HAVE EXAMINED AND CONSENT TO THE EFFECTIVE PRICE LIST AND CONDITIONS FOR MAKING PAYMENT TRANSACTIONS OF SWEDBANK AS.