Hankija vastus vaidlustusele

Angelika Timusk Riigihangete Vaidlustuskomisjon Teie 29.08.2023 nr 12.2-10/126 [email protected] Meie 01.09.2023 nr 5-1/23/17-3 Kliimaministeeriumi vastus vaidlustusele riigihankes 265215 Riigihangete vaidlustuskomisjon E-post: [email protected] Tartu mnt 85, Tallinn, Harju maakond, 10115 Hankija Majandus-ja Kommunikatsiooniministeerium (alates 01.07.2023 Kliimaministeerium) Suur-Ameerika 1, Tallinn 10122 E-post: [email protected] Hankija esindajad Sirje Juhkam, Kliimaministeerium, üldosakonna jurist E-post: [email protected] Anton Merits, Kliimaministeerium, Meremajandusosakonna õigusnõunik E-post: [email protected] Vaidlustaja Avatar OÜ Registrikood 10691324 Lai tn 36, 51005, Tartu, 51005 E-post: [email protected] Kolmas isik OÜ Dussan Registrikood 10043631 P. Süda tn 4/Pärnu mnt 29/31/33, Tallinn 10119 E-post: [email protected] Suur-Ameerika 1 / Tallinn 10122 / 626 2802/ [email protected] / www.kliimaministeerium.ee/ Registrikood 70001231 HANKIJA VASTUS VAIDLUSTUSELE Riigihankes „Rahvusvahelise Merendusorganisatsiooni (IMO) välislepingute lisade (koodeksite) tõlketeenuse tellimine“, viitenumber 265215 ASJAOLUD 1. Majandus- ja Kommunikatsiooniministeerium, alates 01.07.2023 Kliimaministeerium (edaspidi hankija) avaldas riigihangete registris avatud menetlusega riigihanke „Rahvusvahelise Merendusorganisatsiooni (IMO) välislepingute lisade (koodeksite) tõlketeenuse tellimine“, viitenumber 265215 (edaspidi riigihange). 2. Hange on kolme osaga. 3. Pakkumuste esitamise tähtaeg oli 19.06.2023. 4. Pakkumuse esitas 2 pakkujat: Avatar OÜ (10691324) ja Osaühing Dussan (10043631). 5. Mõlemad pakkujad esitasid pakkumused kõigile kolmele osale. 6. 31.07.2023 tegi hankija kvalifitseerimise otsuse, vastavuse otsuse, edukaks tunnistamise otsuse. 7. 31.07.2023 esitas Avatar OÜ (10691324) läbi riigihangete registri (edaspidi RHR) sõnumi, et tõlketööde vastuvõtmisel ja teostamisel tuleb lähtuda „Vandetõlgile tõlketööde määramise ja täitmise kord ning tasumäärad“ §-st 8 ja et OÜ Dussani pakkumus ei tohiks vastata hanke tingimustele. 03.08.2023 vastas hankija RHR-is, et vaatas pakkumused uuesti üle ning selgus, et Avatar OÜ pakkumus ületab hanke eeldatavat maksumust oluliselt ja ületab ka rahvusvahelise hanke piirmäära. Osaühing Dussan osas tekkis hankijal põhjendatud kahtlus liiga madala maksumuse osas. 8. 03.08.2023 käskkirjaga nr 321 lükkas hankija kõik pakkumused tagasi ning tunnistas hanke kehtetuks põhjendatud vajadusel (alus: hankedokumendi p 5.2.3). 9. 07.08.2023 esitas Osaühing Dussan läbi RHR-i selgituse, mis lükkas ümber hankija põhjendatud kahtluse liiga madala maksumuse osas. 24.08.2023 vastas hankija RHR-is, et Osaühing Dussan poolt esitatud selgituste alusel ei ole tema pakkumus põhjendamatult madal. Samuti vastas hankija, et vaatas veelkord üle kogu hankedokumendi ja leidis, et hanke osa I kohta ei saa tagasiulatuvalt lepingut täita ning hankija teeb uue otsuse ja avaldab selle esimesel võimalusel RHR-is. 31.08.2023 käskkirjaga nr 362 tegi hankija vastavasisulise otsuse. 2. HANKIJA SEISUKOHAD 2.1. Hankija vaidleb vaidlustusele vastu ja palub jätta vaidlustus rahuldamata. 2.2. Hankija on kohustaud pakkumuse mittevastavaks tunnistama, kui esineb kasvõi üks mittevastavus. 2.3. Vaidlustaja toob vaidlustuse põhjenduseks punktis 2.1, et „Avatar OÜ pakkumuse tunnistamine riigihanke alusdokumentides sätestatud tingimustele mittevastavaks on õigusvastane, kuna Hankija kinnitas, et antud maksumus on EELDATAV ja huvitatud tõlkebüroo kujundab enda pakkumuse kogumaksumuse (v.a vandetõlgi teenuse tasud) ise, seega pole antud eeldatav eelarve info riigihanke alusdokumentides nõudeks vaid informatiivne ja seega pole pakkumuse mittevastavuse aluseks.“ 2.4. RHS § 23 lg 3 järgi tuleb riigihanke eeldatava maksumuse määramisel lähtuda riigihanke alustamisele vahetult eelneva aja keskmisele turuhinnale vastavat hinnatasemest. See  tähendab, et eeldatava maksumuse määramisel tuleb arvesse võtta turuhinda, mis eksisteerib hanketeate esitamise hetkel. 2.5. Riigihangete eeldatava maksumuse määramisel on riigihanke õnnestumisel äärmiselt oluline roll ja eeldatavast maksumusest sõltuvad riigihanke läbiviimisel kohaldatavad menetlusreeglid, mh ka liiga kõrge maksumuse tõttu pakkumuse tagasilükkamine. Kui riigihanke eeldatav maksumus on määratud alla rahvusvahelise piirmäära ning kõik esitatud pakkumused on vastavat piirmäära ületavad, peaks hankija määratud eeldatava maksumuse kriitilise pilguga üle vaatama – kui hankijal tekib kahtlus eeldatava maksumuse määramise õiguses ja asjakohasuses, tuleks kaaluda RHS § 73 lg 3 p 6 järgi hankemenetluse kehtetuks tunnistamist. Kui aga hankija veendub, et eeldatava maksumuse määramine toimus hoolikalt kõiki asjaolusid arvesse võttes ja kaaludes, siis ei pruugi hankemenetluse kehtetuks tunnistamiseks ega kõigi pakkumuste tagasilükkamiseks vajadust olla. 2.6. Ühelt poolt tähendab RHS § 23 lg 3 sätestatud reegel, et kui hankija on määranud hankelepingu eeldatava maksumuse riigihanke alustamisele vahetult eelneva aja hinna järgi ja valinud sellest tulenevalt hankelepingu sõlmimisele kohalduvad menetlusreeglid, siis hankija peab lähtuma kord kohaldatud menetlusreeglitest ka juhul, kui turu üldine hind ja vastavalt eeldatav maksumus riigihanke menetluse jooksul langeb. 2.7. Seega on hankija kohustatud määrama hanke eeldatava maksumuse vastavalt turuhinnale. Hankija avaldas kõigi osade maksumused hankedokumendis ja osade kogu eeldatava maksumuse hanketeates, milleks on 118 500 eurot käibemaksuta, millest osa I eeldatav maksumus on 40 600 eurot käibemaksuta, osa II eeldatav on 37 100 eurot käibemaksuta, osa III eeldatav maksumus on 40 700 eurot käibemaksuta. Mõlemad pakkumused esitati ühikuhinna kohta, ühikuhinnaks oli üks lehekülg (1800 tähemärki koos sõnavahedega). Osaühing Dussani esitatud pakkumus oli 19 eurot/lk (käibemaksuta). Arvestades hankedokumendis esitatud osade mahte oli osaühing Dussani pakkumuse maksumus järgmine: - osa I (1503 lk) maksumus 28 557 eurot käibemaksuta; - osa II (1374 lk) maksumus 26 106 eurot käibemaksuta; - osa III (1507 lk) maksumus 28 633 eurot käibemaksuta; Pakkumuse maksumus kokku oli 83 296 eurot. Avatar OÜ esitatud pakkumus oli osa I kohta 49,5 eurot/lk (käibemaksuta) ning II ja III osa kohta 45,5 eurot/lk (käibemaksuta). Arvestades hankedokumendis esitatud osade mahte oli Avatar OÜ pakkumuse maksumus järgmine: - osa I (1503 lk) maksumus 74 398,50 eurot käibemaksuta; - osa II (1374 lk) maksumus 62 517 eurot käibemaksuta; - osa III (1507 lk) maksumus 68 568,50 eurot käibemaksuta; Pakkumuse maksumus kokku oli 205 484 eurot. Seega ületas Avatar OÜ pakkumuses toodud maksumused nii osade eeldatavaid maksumusi kui ka hanke kogumaksumust. Lisaks ületas pakkumuse kogumaksumus avatud hankemenetluse piirmäära, mis on asjade ja teenuste puhul 140 000 eurot. 2.8. Vaidlustaja toob vaidlustuses välja, et maksumuse kujundamisel pidid pakkujad juhinduma määrusest „Vandetõlgile tõlketööde määramise ja täitmise kord ning tasumäärad“. Hankija ei ole selle väitega nõus ja leiab, et see on alusetu ning et vaidlustaja on tõlgendanud seda meelevaldselt. Hankija peab riigihanke korraldamisel juhinduma riigihangete korraldamise üldpõhimõtetest, mis on sätestatud riigihangete seaduse (edaspidi RHS) §-st 3. Hanke tehnilise kirjelduse punktis 1 „Sissejuhatus“, mis toob välja hanke eesmärgi ja avab hanke tehnilist kirjeldust, on muuhulgas toodud, et „/…/ Lisaks eeltoodule tuleb tõlketööde vastuvõtmisel ja teostamisel lähtuda „Vandetõlgile tõlketööde määramise ja täitmise kord ning tasumäärad“ määruses toodust, /…./“. Tegemist on justiitsministri 13.11.2013 a määrusega nr 36 „Vandetõlgile tõlketööde määramise ja täitmise kord ning tasumäärad“ (edaspidi määrus), kus on toodud välja nõuded vandetõlkidele, tööde vastuvõtmisele jne.  RHS § 3 sätestab, et hankija tagab konkurentsi efektiivse ärakasutamise riigihankel, kusjuures avalik-õigusliku juriidilise isiku või avalikke vahendeid kasutava eraõigusliku isiku osalemine riigihankes ei tohi moonutada konkurentsi tema poolt avalike vahendite kasutamise tõttu. Tehnilise kirjelduse sissejuhatuse p 1 on sõnaselgelt kirjas, et tööde teostamisel, mitte pakkumuse maksumuse koostamisel, tuleb lähtuda määrusest. Määrus reguleerib olukordi, kus tellija tellib tõlke vandetõlgilt otse. Hankija ei oleks saanud kohustada pakkujaid järgima maksumuse osas määruse §-s 8 toodud tõlketööde tasumäärasid ja tasumise korda, sest selline nõue oleks olnud vastuolus RHS § 3 p 3 üldpõhimõtetega ja riigihanke eesmärgi saavutamisega, sh konkurentsi efektiivse ärakasutamisega ehk teisisõnu hankija ei saa hankes ette anda, et kõikide pakkujate maksumused oleks ühesugused. 2.9. Vaidlustaja üritab pärast pakkumuste esitamise tähtaega sisuliselt vaidlustada riigihanke alusdokumente, mida vaidlustaja ei ole tähtaegselt teinud. Seadusandja on andnud võimaluse ja sätestanud ka mõistliku tähtaja riigihanke alusdokumentide vaidlustamiseks. Asjaolu, et vaidlustaja ei olnud piisavalt hoolas ja oma õigusi tähtaegselt ei realiseerinud, ei saa hea usu ja õiguskindluse põhimõttest tulenevalt olla aluseks. Vaidlustaja kõnealune taotlus ei ole heauskne ning pole seega suunatud mitte Vaidlustaja õiguste kaitsele, vaid Hankija tegevuse takistamisele. Vaidlustaja etteheited on asjakohatud ja alusetud. 2.10. Hankija tunnistas vaidlustaja ja kolmanda isiku pakkumused kõigile kolmele osale vastavaks 31.07.2023. Vaidlustaja ei nõua kolmanda isiku pakkumuse kõigile osadele mittevastavaks tunnistamist. Seega on kolmanda isiku pakkumus kõigile kolmele osale vastav. 2.11. Vaidlustaja nõuab hankija 17.08.2023 käskkirja nr 464 punktide 1 ja 2 kehtetuks tunnistamist ehk siis vaidlustaja pakkumuse vastavaks tunnistamist ja kolmanda isiku pakkumuse edukaks tunnistamise kehtetuks tunnistamist. 2.12. Hankija saab aru nii, et vaidlustaja nõuab kõigi kolme osa mittevastavuse kehtetuks tunnistamist ehk siis vastavaks tunnistamist. Kui vaidlustuskomisjon rahuldab vaidlustaja vaidlustuse ja tunnistab vaidlustaja pakkumuse kõigile kolmele osale vastavaks, siis hindamise punktide alusel ei saaks vaidlustaja olla edukas ja temaga ei saa sõlmida lepingut. Pakkumuste hindamisel on antud järgmised punktid. Osa I: Osaühing Dussan 88 punkti Avatar OÜ 66,36 punkti Osa II: Osaühing Dussan 91 punkti Avatar OÜ 73,72 punkti Osa III: Osaühing Dussan 100 punkti Avatar OÜ 73,72 punkti Seega ei ole vaidlustajal võimalik sõlmida lepingut isegi siis, kui vaidlustus rahuldatakse. 2.13. Vaidlustuse esitamiseks peab hankija tegevus või otsus rikkuma pakkuja subjektiivseid õigusi. Eduka pakkumuse otsust ei saa vaidlustada pakkuja, kes vaidlustuse rahuldamisel ei saaks asuda ise eduka pakkuja asemele ehk vaidlustuse esitamise õigus on pakkujal, kellel on võimalus sõlmida hankeleping. Kohtupraktikas on korduvalt kinnitatud, et isikute hankemenetluses osalemise ainus seaduslik eesmärk on majanduslik huvi sõlmida hankeleping. 2.14. Hankija on muutnud riigihankes korduvalt oma otsuseid ja need otsused tulenevad hankija kaalutlusõigusest ning pakkujate poolt esitatud selgitustest. Hankija jõudis järeldusele, et antud hankes ei ole kolmas isik esitanud põhjendatud madalat pakkumust. Hankija võrdles pakkujate pakkumusi omavahel, madalaim pakkumus oli kolmandal isikul kolme osa peale kokku ehk 83 296 eurot käibemaksuta ja kõrgeim pakkumus oli vaidlustajal kolme osa peale kokku 205 484 eurot käibemaksuta ehk pakkumuste maksumuse vahe on 122 188 eurot, mis  on väga suur. Vaidlustaja enda pakkumus ületas ligi kahekordselt hanke eeldatavat kogumaksumust ning ületas oluliselt ka rahvusvahelist piirmäära. Hankija möönab, et hanke kehtetuks tunnistamisel kohaldas hankija RHS § 115 sätteid valesti. Pärast selgituste küsimist kolmandalt isikult leidis hankija, et kolmanda isiku pakkumuse maksumus oli põhjendatud RHS §115 lg 7 p 1 alusel eelkõige teenuse osutamise säästlikkusega, seetõttu polnud asjakohane kohaldada kolmanda isiku pakkumusele põhjendamatult madala maksumusega pakkumuse sätteid. Hankija tegi 17.08.2023 käskkirjaga vastava otsuse korrigeerimise. Hankijal ei ole keelatud muuta riigihankes oma otsuseid, kui ta leiab, et otsus on valesti tehtud. RHS § 115 eesmärk on tagada hankijate õigus hinnata hankelepingu sõlmimisega kaasnevaid riske, et mitte sõlmida hankelepingut tingimusel, mis objektiivselt seavad majandusliku ebamõistlikkuse tõttu kahtluse alla hankelepingu kohase täitmise. Hankija leidis, kasutades kaalutlusõigust, et antud juhul ei olnud kolmanda isiku pakkumus põhjendamatult madal võrreldes eeldatava maksumusega ja kolmas isik on võimeline hankelepingut täitma. 2.15. Lisaks vaatas hankija üle ka riigihanke alusdokumendis toodud lepingu osade täitmise tähtajad. Hankija möönab, et hankemenetlus on veninud. Hankija on teadlik, et kui riigihanke alusdokumentides toodud hankelepingu täitmise tähtaeg on hankemenetluse käigus möödunud, siis ei saa hankelepingut tagasiulatuvalt täita. Hankija teateas 24.08.2023 RHR-i kaudu pakkujatele, et vaatas veelkord üle kogu hankedokumendi ja tunnistab hanke osa I kehtetuks, sest osa I hankelepingu täitmise tähtaeg 11.08.2023 on möödunud. 31.08.2023 käskkirjaga nr 362 tegi hankija ka vastava otsuse. Lähtudes eeltoodust palume: 1. Jätta Avatar OÜ vaidlustus rahuldamata. 2. Arutada vaidlustust kirjalikus menetluses ja jätta hankijale võimalus esitada täiendavaid selgitusi ja dokumente. 3. Menetluskulud jätta vaidlustaja kanda. Lugupidamisega Sirje Juhkam Anton Merits /allkirjastatud digitaalselt/ /allkirjastatud digitaalselt/ Kliimaministeerium Kliimaministeerium Üldosakonna jurist Meremajandusosakonna õigusnõunik Lisad: 1. Volikiri 2. Kliimaministri kantsleri 31.08.2023 käskkiri nr 36  KÄSKKIRI Tallinn 31.08.2023 nr 1-2/23/364 Volituste andmine Vabariigi Valitsuse seaduse § 44 lõigete 1 ja 3 ning Vabariigi Valitsuse 22.06.2023. a määruse nr 58 "Kliimaministeeriumi põhimäärus" § 9 punktide 7 ja 8 alusel: volitan Kliimaministeeriumi üldosakonna juristi Sirje Juhkam´it (isikukood 46503120230) ja meremajandusosakonna õigusnõunikku Anton Merits`at (isikukood 38501280324) esindama Eesti Vabariiki riigihankes "Rahvusvahelise Merendusorganisatsiooni (IMO) välislepingute lisade (koodeksite) tõlketeenuse tellimine", viitenumber 265215, esitatud vaidlustuse lahendamisel Rahandusministeeriumi juures asuva riigihangete vaidlustuskomisjoni istungil ning edaspidi vajadusel kaebuse lahendamisel kõikides kohtuastmetes. (allkirjastatud digitaalselt) Kristen Michal Kliimaminister Saata: Sirje Juhkam; Anton Merits  KÄSKKIRI Tallinn 31.08.2023 nr 1-2/23/362 Avatud hankemenetlusega riigihanke "Rahvusvahelise Merendusorganisatsiooni (IMO) välislepingute lisade (koodeksite) tõlketeenuse tellimine" (viitnumber 265215) tulemuste muutmine Majandus- ja Kommunikatsiooniministeeriumi kantsleri 18. mai 2023 a. käskkirja nr 47 lisa 1 „Hankedokument (HD)“ punktide 1.12.1, 5.2.2 ja 10.1 alusel muuta Kliimaministeeriumi kantsleri 03. augusti 2023. a käskkirja nr 1-2/23/321 järgnevalt: 1. Muuta Kliimaministeeriumi kantsleri 17. augusti 2023. a käskkirja nr 1-2/22/464 punkti 2 ja sõnastada see järgmiselt: „2. Tunnistada kehtetuks hanke I osa põhjendatud vajadusel, sest hankedokumendi punkti 1.12.1 kohaselt oli hanke I osa tõlketööde teostamise tähtpäev 11.08.2023, mis käesolevaks ajaks on möödunud ja I osa lepingu sõlmimine osutub võimatuks, sest tagasiulatuvalt ei ole võimalik lepingut sõlmida ega täita. Tunnistada OÜ Dussani pakkumus hanke II ja III osade kohta vastavaks, edukaks ja sõlmida eduka pakkujaga töövõtuleping. 2. Hankija tegevuse peale võib esitada vaidlustuse Rahandusministeeriumi juures asuvale vaidlustuskomisjonile riigihangete seaduses sätestatud korras ja tähtajal. (allkirjastatud digitaalselt) Keit Kasemets kantsler Saata: Riigihangete register