Epp Lumiste Teie 14.08.2023 nr 1/213
LEADELL Pilv Advokaadibüroo AS Meie 18.08.2023 nr 12.2-1/5367-2
[email protected]
Järelevalvemenetluse
alustamata jätmine
Austatud vandeadvokaat
Edastasite 14.08.2023 Eastconsult OÜ lepingulise esindajana Rahandusministeeriumile teate
järelevalve alustamiseks (edaspidi järelevalveteade) Riigimetsa Majandamise Keskuse
(edaspidi hankija) avatud hankemenetlusega riigihanke „Maaparandussüsteemide ja teede
ehitustööde omanikujärelevalve 2023 – 2024“ (viitenumber 263634) (edaspidi ka riigihange)
suhtes.
Järelevalveteates juhite kokkuvõtlikult tähelepanu järgmistele asjaoludele. Hankija on
tunnistanud riigihanke osades nr 5, 10 ja 11 edukaks Viastark OÜ pakkumuse, kuid nimetatud
ettevõttel puuduvad töötamise registris registreeritud töötajad ning ettevõte ei ole tasunud või
deklareerinud töötasult tööjõumakse. Märgite, et maksude tasumine on avalik huvi, mida RHS
soovib kaitsta (näiteks kõrvaldamise aluste kaudu ja eduka pakkumuse tagasilükkamise
kaudu, kui on rikutud tööõigust reguleerivaid norme). Hankijal peaks olema RHS-i alusel
pädevus võtta arvesse asjaolu, et isikul ei ole teenuse osutamiseks vajalikke töötajaid
registreeritud ning pakkuja ei tasu riigile tööjõumakse. Tunnistades edukaks ettevõtte, kes
tööjõumakse ei tasu, aitab avaliku sektori hankija kaudselt kaasa maksudest hoidumisele.
Lisaks eelnevale on järelevalveteate esitajal piisavalt alust arvata, et tegelikkuses on Viastark
OÜ osutanud riigihanke esemeks olevat teenust, kuigi hankelepingut ei saanud veel sõlmida.
Järelevalveteates on tehtud ettepanek, et Rahandusministeerium täiendaks riigihangete registri
KKK rubriiki ning annaks selged juhised, kas hankija peab RHS § 115 lg 9 mõistes
pakkumuse tagasi lükkama kui teenuse osutajaks on isik, kellel registreeritud töötajad
puuduvad ning kes ei ole alates asutamisest tasunud tööjõumakse ega teinud dividendide
väljamakseid.
RHS § 205 lg 1 p 1 sätestab, et Rahandusministeerium võib järelevalvemenetluse alustada
põhjendatud kahtluse korral RHS §-s 207 sätestatud järelevalveteate põhjal või mõnel muul
ajendil, kui on küllaldaselt andmeid, mis viitavad RHS-i rikkumisele ja puuduvad RHS § 206
lg-s 1 nimetatud asjaolud. RHS § 206 lg 1 p 3 kohaselt ei alustata järelevalvemenetlust kui
rikkumisele viitavad andmed ei ole põhjendatud kahtluse tekkimiseks küllaldased või
rikkumist ei esine. Tulenevalt RHS § 206 lg 2 p-st 1 võib Rahandusministeerium jätta
järelevalvemenetluse alustamata juhul, kui järelevalveteate esitaja ei ole RHS §-s 189 ette
Suur-Ameerika 1 / 10122 Tallinn / 611 3558 /
[email protected] / www.rahandusministeerium.ee
registrikood 70000272
nähtud tähtaja jooksul kasutanud õigust esitada rikkumise peale vaidlustust
vaidlustuskomisjonile (edaspidi VAKO).
Rahandusministeerium tutvus järelevalveteatega, riigihanke kohta elektroonilises riigihangete
registris (eRHR) avaldatud teabega ning suhtles telefoni teel hankija esindajaga. Saadud teabe
pinnalt ei tekkinud Rahandusministeeriumil põhjendatud kahtlust RHS-i rikkumise osas
järgnevatel põhjustel.
Järelevalveteates märgitu kohaselt puuduvad Viastark OÜ-l töötamise registris registreeritud
töötajad ning ettevõte ei ole tasunud või deklareerinud tööjõumakse.
Selgitame, et töötamise registri pidamist, sh töötamise registrisse kannete tegemist, reguleerib
maksukorralduse seadus (MKS) (MKS 31 jagu „Töötamise register“). Töötamise registri kui
maksukohuslaste alamregistri vastutav töötleja on Maksu- ja Tolliamet ning volitatud
töötlejad on Tööinspektsioon ja Eesti Töötukassa (MKS § 251 lg 2). Tööjõumaksude tasumise
regulatsioonid ja maksumäärad on sätestatud erinevates maksuseadustes nt
sotsiaalmaksuseaduses ja töötuskindlustuse seaduses, mille täitmist kontrollib maksuhaldur
(Maksu- ja Tolliamet). MKS § 10 lg 1 kohaselt kontrollib maksuhaldur MKS-i ja
maksuseaduste täitmist. MKS § 10 lg 2 p-de 1 – 5 kohaselt on maksuhalduri ülesanneteks: (p
1) kontrollida maksude arvestamise ja tasumise õigsust ning jälgida, et makse tasutakse ja
maksusoodustusi kohaldatakse seadusega sätestatud suuruses ja korras; (p 2) arvestada ja
määrata seadusega sätestatud juhtudel tasumisele kuuluv maksusumma ja intress ning
tagastada enammakstud või hüvitatavad summad; (p 3) nõuda sisse maksuvõlad; (p
4) kohaldada maksuseaduste rikkujate suhtes seadusega lubatud sunnivahendeid ja karistusi;
(p 5) teostada järelevalvet töötamise registreerimise kohustuse täitmise üle. Riigihanke
menetluses ei ole leidnud hankija poolt tuvastamist, et Viastark OÜ-l esineks maksuvõlg või
esitamata deklaratsioonid. Maksuvõlgade puudumise kontrollikohustuse täitmise kohta on
eRHR-ist leitav maksuvõla päring Maksu- ja Tolliametile seisuga 03.08.2023.
Märgime, et tulenevalt RHS § 203 lg-st 1 teeb Rahandusministeerium avalikes huvides
riiklikku ja haldusjärelevalvet üksnes RHS-i ja selle alusel kehtestatud õigusaktide täitmise
üle, kuid mitte maksuseaduste ega teiste seaduste täitmise üle.
Järelevalveteatest nähtuvalt soovite hinnangut RHS § 115 lg 9 tõlgendamise kohta (mh
seonduvalt riigihankega) ning teete ühtlasi ettepaneku eRHR-i KKK rubriigi täiendamiseks
seonduvalt RHS § 115 lg 9 tõlgendamisega.
RHS § 115 lg 9 kohaselt lükkab hankija pakkumuse tagasi, kui ta tuvastab, et pakkumuse
põhjendamatult madal maksumus on tingitud hankelepingu täitmise kohas kehtivate
keskkonna-, sotsiaal- või tööõiguse valdkonda reguleerivate sätete eiramisest. RHS § 115 lg
9 sätte tõlgendamise kohta on erialakirjanduses märgitud järgmist (vt Kadri Matteus. RHS §
115 lg 9 komm. 72. RHS-i kommenteeritud väljaanne – M. A. Simovart, M. Parind (koost).
Riigihangete seadus. Kommenteeritud väljaanne. Tallinn: Juura 2019): „/…/ Kui pakkumuse
kulude hulgas ei ole arvestatud nt seaduses kehtestatud miinimumpalka, ületunnitöö tasude,
sotsiaalmaksu, keskkonnatasude või muude keskkonnaõiguslike aspektidega, tekib hankijal
kohustus pakkumus tagasi lükata, st hankijal puudub pakkumuse tagasilükkamise osas
igasugune diskretsioon. See ei tähenda loomulikult, et kaalutlusõiguse ahenemist ei saaks
jätkuvalt tuvastada muudel asjaoludel. RHS seletuskirjas on rõhutatud, et imperatiivne
tagasilükkamise kohustus laieneb juhtumitele, kus pakkumuse madala maksumuse ja
keskkonna-, sotsiaal- või tööõiguse valdkonda reguleerivate sätete eiramise vahel on põhjuslik
2
seos. Teisisõnu sellistes kaasustes, kus pakkuja saab pakkumuse madalat maksumust lubada
just keskkonna-, sotsiaal- või tööõiguse normide eiramise abil, on hankijal kohustus
pakkumus alapakkumusena tagasi lükata“.
RHS-i seletuskirjas (450 SE, lk 102 – 103) on märgitud, et juhul, kui hankelepingu täitmiseks
oleks vajalik rakendada teatud ulatuses tööjõudu, kuid hankijal tekib pakkumuse madalast
maksumusest johtuvalt kahtlus, kas see katab kõik lepingu täitmiseks vajalikud kulud
palkadeks, maksudeks ja sotsiaalkindlustusmakseteks, siis peab pakkuja olema suuteline
nende kohustuste täitmist adekvaatselt põhjendama, vastasel juhul on hankijal kohustus
selline pakkumus tagasi lükata. Siinkohal on oluline, et imperatiivne tagasilükkamise
kohustus laieneb juhtumite puhul, kus pakkumuse madala maksumuse ja keskkonna-, sotsiaal-
või tööõiguse valdkonda reguleerivate sätete eiramise vahel on põhjuslik seos. Teisisõnu
sellistes kaasustes, kus pakkuja saab pakkumuse madalat maksumust lubada üksnes
keskkonna-, sotsiaal- või tööõiguse normide eiramise abil.
Rahandusministeeriumi hinnangul hõlmab RHS §-s 115 lg-s 9 sätestatud mõiste „tööõiguse
valdkonda reguleerivad sätted“ ka maksuõiguse valdkonda kuuluvaid tööjõumaksude
tasumist reguleerivaid sätteid.
Rahandusministeeriumi hinnangul peaks RHS § 115 lg 9 alusel pakkumuse tagasi
lükkamiseks esinema põhjuslik seos põhjendamatult madala maksumusega pakkumuse ja
tööõiguse valdkonda (sh tööjõumaksude tasumist) reguleerivate sätete eiramise vahel.
Hankijal tuleb põhjendamatult madala maksumusega pakkumuse kahtluse korral küsida
pakkujalt selgitusi ning pakkujalt saadud selgituste kontrollimisel veenduda selles, et pakkuja
on arvestanud pakkumuse maksumuse koostamisel kõikide nõutavate tööõiguse valdkonda
reguleerivate sätete täitmisega (hankelepingu täitmise ajal). Seega tuleb RHS § 115 lg 9
sätestatud mõistet „tööõiguse normide eiramine“ sisustada selliselt, et esitatud pakkumuse
maksumus ei võimalda täita tööõiguse valdkonna normidest tulenevaid kohustusi, nt maksta
töötajatele vähemalt miinimumpalka ja tasuda kõik nõutud tööjõumaksud, millisel juhul saab
pakkuja teiste pakkujate ees eelise oma pakkumuse maksumuse kujundamisel.
RHS §-s 115 lg-s 8 on sätestatud, et hankija kontrollib [põhjendamatult madala maksumuse
kahtlusega pakkumuse esitanud pakkuja] selgitust ja hindab esitatud tõendeid, konsulteerides
vajaduse korral pakkujaga. Kui hankija leiab endiselt, et pakkumuse maksumus on
põhjendamatult madal, või kui pakkuja ei esita hankijale nõutud selgitust, lükkab hankija
pakkumuse põhjendatud kirjaliku otsusega tagasi.
RHS-i kommenteeritud väljaandes (vt. Kadri Matteus. RHS § 115 lg 8 komm. 59 – M. A.
Simovart, M. Parind (koost). Riigihangete seadus. Kommenteeritud väljaanne. Tallinn: Juura
2019) on RHS § 115 lg 8 sätte sisustamise kohta selgitatud, et kui pakkuja soovib vaidlustada
enda konkurendi pakkumuse edukaks tunnistamist, väites, et pakkumuse kontrollimenetlus
alapakkumuse osas ei olnud sisuline, siis peab ta opereerima eeltoodud juhise alusel ning
peaks vaidlustuses vähemalt põhjendama, milles ilmselge kaalutlusviga seisneb. Pakkujatel
on seega võimalik tugineda hankija poolt kaalutlusvea tegemisele, kui hankija on
kontrollimenetluses jätnud olulised asjaolud arvestamata.
Juhul kui järelevalveteate esitaja hinnangul rikkus hankija tegevus Viastark OÜ selgituste
kontrollimisel ja seejärel tema pakkumuse 03.08.2023 edukaks tunnistamisel järelevalveteate
esitaja õigusi või kahjustas tema huve, pidanuks järelevalveteate esitaja esitama sellekohase
3
vaidlustuse VAKO-le 10 päeva jooksul alates päevast, kui sai teada või pidi teada saama oma
õiguste rikkumisest või huvide kahjustamisest (RHS § 189 lg 1).
Samas peame vajalikuks märkida, et Rahandusministeeriumile ei nähtu eRHR-is avaldatud
teabe pinnalt käesoleval juhul asjaolusid, millest tulenevalt võiks tekkida põhjendatud kahtlus
selles, et hankija on teinud Viastark OÜ selgituste ja tema pakkumuse vastavuse
kontrollimisel ilmselge kaalutlusvea, millisel juhul esineks alus järelevalvemenetluse
alustamiseks (RHS § 205 lg 1 p 1).
Järelevalveteates märgite, et järelevalveteate esitajal on piisavalt alust arvata, et tegelikkuses
on Viastark OÜ osutanud riigihanke teenust, kuigi hankelepingut ei saanud veel sõlmida.
Märgime, et telefonivestluses kinnitas hankija esindaja, et riigihanke esemeks olevat teenust
ei ole senini osutanud Viastark OÜ ega ka teised ettevõtted, vaid antud töid teostavad kuni
riigihanke tulemusena hankelepingute sõlmimiseni hankija oma töötajad. Järelevalveteates on
tehtud ettepanek eRHR-i KKK rubriigi täiendamiseks seoses RHS § 115 lg 9 tõlgendamisega.
Täname Teid ettepaneku eest, kuid vastame, et Rahandusministeeriumi hinnangul on RHS §
115 lg 9 sisustamist käsitletud erialakirjanduses ja RHS-i seletuskirjas piisavalt detailselt,
mistõttu Rahandusministeerium ei pea vajalikuks alateemat RHS § 115 lg 9 tõlgendamise
kohta eRHR-i KKK rubriiki lisada.
Lähtudes eeltoodust ning juhindudes RHS §-st 206 lg-st 1 p-st 3 ja § 206 lg-st 2 p-st 1
teatame, et Rahandusministeerium ei alusta järelevalveteate ajendil järelevalvemenetlust
avatud hankemenetlusega riigihanke „Maaparandussüsteemide ja teede ehitustööde
omanikujärelevalve 2023 – 2024“ (viitenumber 263634) üle, kuna järelevalveteates
osundatu pinnalt ei tekkinud Rahandusministeeriumil põhjendatud kahtlust RHS-i
rikkumise osas ning järelevalveteate esitaja ei kasutanud vaidlustuse esitamise õigust
VAKO-le.
Täiendavalt märgime, et Rahandusministeerium võib oma ülesannete ja volituste piires teha
koostööd uurimisasutuse, prokuratuuri ning teiste valitsusasutuste ja kohaliku omavalitsuse
üksustega. Koostöö sisuks on peamiselt ametkondadevaheline teabevahetus ja tegevuste
koordineerimine (RHS § 211 lg 2).
Informeerime Teid, et edastame järelevalveteates osundatud teabe seoses Viastark OÜ poolt
võimalike tööjõumaksude tasumata jätmise ja töötamise registris võimalike registreeringute
tegemata jätmise kohta Maksu- ja Tolliametile.
Lugupidamisega
(allkirjastatud digitaalselt)
Estella Põllu
osakonnajuhataja asetäitja
Madli Juhani 5693 8905
[email protected]
4