17 . august 202 3 Riigihangete Vaidlustuskomisjon Tartu mnt 85 , 101 15 Tallinn E-post:
[email protected] Vaidlustaja: E KT Teed OÜ Registrikood 12709519 Artelli 15, 10621 Tallinn Esindaja: vandeadvokaat Toomas Pikamäe Advokaadibüroo Eversheds Sutherland Ots & Co Kentmanni 4/Sakala 10, 10116 Tallinn E-post:
[email protected] Hankija: Viljandi Linnavalitsus Registrikood 750 0 5222 Linnu 2, 71 020 Viljandi E-post:
[email protected] Kolmas isik: RoadWest OÜ Registrikood 11137400 Valga mnt 7, Elva linn, 61504 Elva vald, Tartu maakond E-post:
[email protected] EKT T eed OÜ t äiendav seisukoht riigihanke nr 261388 vaidlustusmenetluses I SISSEJUHATUS Viljandi Linnavalitsus (edaspidi Hankija ) viib läbi avatud hankemenetlust „Viljandi tänavate aastaringne hooldus aastatel 2023-2026“ (viitenumber 261388) (edaspidi Hange ). Riigihangete Vaidlustuskomisjoni (edaspidi VAKO ) menetluses on EKT Teed OÜ (edaspidi Vaidlustaja või EKT ) 03.08.2023 vaidlustus (edaspidi Vaidlustus ) Hankija 24.07.2023 korralduse nr 582 (edaspidi Korraldus ) kehtetuks tunnistamiseks osas, milles Hankija tunnistas Hankes edukaks pakkumuseks RoadWest OÜ (edaspidi Kolmas isik ) pakkumus e ja milles Kolmas isik kvalifitseeriti ja jäeti kõrvaldamata. Vaidlustaja hinnangul, Korraldus on õigusvastane, kuna Kolmanda isiku pakkumus e maksumus on põhjendamatult madal, mistõttu Hankija ei saanud Kolmanda isiku pakkumust edukaks tunnistada, Kolmandat isikut kvalifitseerida ega jätta Kolmandat isikut kõrvaldamata (vt Vaidlustuse p 6). Vaidlustaja esitab tõendid selleks, et tõendada Vaidlustuse väiteid. II T ÄIENDAV SEISUKOHT Te hnika soetamise kulu on oluliselt suurem kui 500 eurot masina kohta kuus. Korralduse lisaks oleva hankekomisjoni 21.08.2023 protokolli (edaspidi Protokoll ) lk 3 järgi, Kolmas isik on kogu lepingu perioodi peale planeerinud 5 masinat, ühe masina liising või remont, kui masin on välja ostetud, on 500 eurot kuus, millest tuleneb Kolmanda isiku kogu kulu tehnikale (5 * 500 * 12) 30 000 eurot. Vaidlustuse p 12.2 järgi, masinate soetamise või remondi kulu on oluliselt suurem kui 500 eurot kuus. Selle väite tõendamiseks Vaidlustaja esitab VAKO-le : Volvo Estonia OÜ 18.01. 2023 müügilepingu pakkumise Vaidlustaja emaettevõtjale Eesti Keskkonnateenused AS-ile (edaspidi 18.01.2023 pakkumus ) ( Lisa 1 ) . Pakkumuse objektiks on 5 tänavahoolduse varustusega varustatud masinat. Jagades kõige madalama masina käibemaksuta müügihinna 36-ga (Hankes sõlmitava hankelepingu periood on 36 kuud – vt hanketeate p II.2.7 ) ja riigihanke alusdokumendi „T ehnili ne kirjeldus “ (edaspidi TK ) lk 1 „Töövõtuperiood“) , saab masina 1 kuu väljaostu maksumuseks summa, mis ületab 5200 eurot. Kui Kolmas isik kavatseb masinad soetada liisingu abil, siis lisandu vad ostuhinnale liisinguintress id ja kasko kindlustuse kulud; Pro Lift OÜ 17.08.2023 pakkumuse esisaha „ Meiren “ Vaidlustajale (edaspidi 17.08.2023 pakkumus 1 ) ( Lisa 2 ). Pakkumuse objektiks on masina ette paigutatav sahk, mida kasutatakse talviste hooldustööde teostamiseks (vt nt TK p 2.13). Saha maksumus tuleb lisada masina maksumusele . Jagades saha käibemaksuta müügihinna 36-ga, saa b saha 1 kuu väljaostu maksumuseks summa, mis ületab poolt Kolmanda isiku näidatud summast, st masina kohta 500 eurot kuus. Kui Kolmas isik kavatseb sahad soetada liisingu abil, siis lisanduvad ostuhinnale liisinguintressid ja kaskokindlustuse kulud; Pro Lift OÜ 17.08.2023 pakkumuse puisturi „ Sirius “ Vaidlustajale (edaspidi 17.08.2023 pakkumus 2 ) ( Lisa 3 ). Pakkumuse objektiks on masina peale paigutatav puistur, mida kasutatakse talviste hooldustööde teostamiseks (vt nt TK p -d 2.18, 2.21 ja 2.22). Jagades puisturi müügihinna 36-ga, saab puisturi 1 kuu väljaostu maksumuseks summa, mis ületab Kolmanda isiku näidatud summat, st 500 eurot masina kohta kuus rohkem kui kahekordselt. Kui kolmas isik kavatseb puisturid soetada liisingu abil, siis lisanduvad ostuhinnale liisinguintressid ja kaskokindlustuse kulud. Kokkuvõttes: 18.01.2023 pakkumus ja 17.08.2023 pakkumused tõendavad Vaidlustuse p 12.2 väi teid , et Hankija ei kontrollinud Kolmanda isiku tehnika soetamise kulusid ja et Kolmanda isiku kulud tehnika soetamisele või hooldamisele on oluliselt suuremad kui Kolmanda isiku näidatud 500 eurot kuus masina kohta. Kolmas isik on majanduslikes raskustes, mis seab kahtluse alla Kolmanda isiku võimaluse palgata täiendavaid töötajaid. Protokolli lk 4 järgi: „Hankekomisjonil pole alust kahelda RoadWest OÜ kinnituses, et ekstreemsete olude tarbeks, on tal võimalik palgata lisatööjõudu. Hankekomisjon vaatas RoadWest OÜ 2021.a majandusaasta aruannet ja tuvastas, et äriühingu töötajate keskmine arv taandatuna täistööajale on 44, seega on pakkujal tegelikult töötajaid oluliselt rohkem kui 7 ja võimalus lisatööjõuks on olemas.” Kui Hankija vaatas Kolmanda isiku 2021. aasta majandusaasta aruannet, siis Vaidlustaja juhib VAKO tähelepanu Kolmanda isiku 2022. aasta majandusaasta aruandele ( Lisa 4 ). Aruandest nähtub, et: (a) Kolmanda isiku 2022. aasta müügitulu on rohkem kui 2 miljoni euro võrra väiksem kui 2021. aastal (näitajad vastavalt 4 404 700 eurot ja 6 736 084 eurot); ja (b) Kolmanda isiku 2022. aasta kahjum on 461 505 eurot. Kolmanda isiku kahjumile tuleb lisada Kolmanda isiku ajatatud maksuvõlg 113 180,2 eurot. Seetõttu on tõsiselt kaheldav, kas Kolmas isik suudab ekstreemsete olude puhul palgata lisatööjõudu. Samuti, Vaidlustajale jääb arusaamatuks, miks Hankija lähtus Kolmanda isiku pakkumuse maksumuse põhjendatuse kontrollimisel Kolmanda isiku 2021. aasta majandusaasta aruandest ega võtnud aluseks 2022. aasta majandusaasta aruannet. Asjakohatu on Hankija 08. 08.2023 vastuse (edaspidi Vastus ) väide sellest, et Hankija vastutab riskide eest. Vastuse lk 3 väite kohaselt, risk (hankelepingu kohase täitmise eest) on Hankijal ja antud juhul on Hankija arvates kõik riskid maandatud. Hankija jätab tähelepanuta, et ta on enda kehtestatud hanketingimustega seotud ega saa jätta kehtestatud nõudeid ( teenuse osutamise eest vastutava isiku, liiklusreguleerija ja ööpäevaringne valvetee nistus e olemasolu, tänavahoolduse nõuded, mis on rangemad kui eelmise riigihanke tänavahoolduse nõuded (vt Vaidlustuse p 10.5), kohustus vedada puhastavatelt aladelt kogutud jäätmed koheselt ära ning töö- ja keskkonna valdkonna õigusaktide nõuded) kõrvale vaid seetõttu, et Kolmanda isiku pakkumuse maksumus on Hankija poolt vaadates meeldivalt madal. Kui Hankija pidas Hankes oluliseks vaid pakkumuse madalat maksumust, siis Hankija ei oleks pidanud Hanke tingimustes kehtestama teenuse kvaliteedile kõrgeid nõudeid . Praegune olukord, kus Hanke tingimused näevad ette teenuse kvaliteedile konkreetsed tingimused , kuid kus Hankija loobub pärast pakkumuste maksumuste nägemist nende tingimuste täitmise nõudmisest, on vastuolus pakkujate võrdse kohtlemise ja läbipaistvuse põhimõtetega. Seda seetõttu, et kui EKT oleks teadnud, et Hank e tingimustes ette nähtud nõuded teenuse osutamise kvaliteedile ei ole tegelikult kohustuslikud ja et Hankija tegelikult ei nõua Hanke tingimuste täitmist, vaid peab oluliseks vaid pakkumuse maksumust, siis oleks ka EKT teinud oluliselt madalama maksumusega pakkumuse. III TAOTLUS EKT ÄRISALADUSE KAITMISEKS EKT taotlus mitte edastada 18.01.2023 pakkumust ja 17.08.2023 pakkumusi (edaspidi üheskoos Pakkumused) Kolmandale isikule ega teha seda muul moel Kolmandale isikule kättesaadavaks. Pakkumustest nähtub, millise hinnaga on EKT-l ja/või tema emaettevõtjal võimalik soetada tänavahoolduse teenuse osutamiseks vajalikku tehnikat, st masinaid, sahku ja puistureid. Tegemist on EKT ärisaladusega, st teabega, mis vastab EKTÄKS § 5 lõike 2 tingimustele. Seda põhjusel, et Pakkumustes näidatud teave ei ole Kolmandale isikule ega teistele EKT konkurentidele täpsetes detailides ja kokkupanus teada, Pakkumustes näidatud andmetel on oma salajasuse tõttu kaubanduslik väärtus ning EKT ei levita Pakkumustes näidatud teavet avalikult . Ka Riigikohus leidis 06.07.2021 määruses asjas nr 3-21-439 , p 3, et pakkuja teave , mis sisaldab kalkulatsioone hanke osade teenuse osutamise kulude kohta on pakkuja ärisaladus. Lugupidamisega / allkirjastatud digitaalselt / Toomas Pikamä e v andeadvokaat EKT Teed OÜ lepinguli ne esindaja Lisad: Volvo Estonia OÜ 18.01.2023 pakkumus ( sisaldab EKT Teed OÜ ärisaladust ); Pro Lift OÜ 17.08.2023 pakkumus ( sisaldab EKT Teed OÜ ärisaladust ); Pro Lift OÜ 17.08.2023 pakkumus ( sisaldab EKT Teed OÜ ärisaladust ); RoadWest OÜ 2022. aasta majandusaasta aruanne.