Vaidlustus

Riigihangete vaidlustuskomisjon [email protected] 19.07.2023 VAIDLUSTUS VASTAVUSOTSUSE PEALE riigihankes „Elektrienergia ostmine“ (viitenumber 265372) Hankija: Alutaguse Haldus Osaühing Registrikood: 11001422 Aadress: Kooli tn 7, 41301, Mäetaguse alevik, Alutaguse vald e-post: [email protected] Vaidlustaja: Electric Terminal OÜ Registrikood: 16347533 Aadress: Tartu terminal/1, Kärkna küla, Tartu vald e-post: [email protected] Vaidlustaja Kuldar Assmann, juhatuse liige esindaja: e-post: [email protected] Kolmas isik: Eesti Energia AS Registrikood: 10421629 Aadress: Lelle tn 22, 11318, Tallinn e-post: [email protected] TAOTLUSED: 1. tunnistada kehtetuks Hankija 16.07.2023 vastavusotsus pakkumise nr 437200 tagasi lükkamiseks; 2. vaadata vaidlustus läbi kirjalikus menetluses; 3. mõista Hankijalt Vaidlustaja kasuks välja vaidlustuselt tasutud riigilõiv. 1. VAIDLUSTUSE ALUSEKS OLEVAD ASJAOLUD 1.1. 16.06.2023 avaldas Hankija hanketeate riigihanke „Elektrienergia ostmine“ (viitenr 265372) läbiviimiseks. Tähtpäevaks (27.06.2023) esitasid mh pakkumuse Electric Terminal OÜ ja Eesti Energia OÜ. 1.2. 16.07.2023 tegi Hankija otsused, millega tunnistas vastavaks Kolmanda isiku pakkumuse, lükkas tagasi Vaidlustaja pakkumise, kvalifitseeris Kolmanda isiku ja tunnistas edukaks Kolmanda isiku pakkumuse. 1.3. Kuivõrd Vaidlustaja sai oma õiguste riivest teada 17.06.2023 otsusega tutvudes, siis on vaidlustus esitatud tähtaegselt (RHS § 189 lg 1). 2. VAIDLUSTUSE ÕIGUSLIK PÕHJENDUS Vaidlustaja pakkumuse tagasilükkamine on õigusvastane, kuivõrd selleks puudub alus. 2.1. RHS § 114 lg 2 kohaselt lükkab hankija pakkumuse tagasi, kui see ei vasta riigihanke alusdokumentides esitatud tingimustele, kui pakkuja ei esita tähtajaks hankija nõutud selgitusi või pakkuja selgituste põhjal ei ole võimalik üheselt hinnata pakkumuse vastavust riigihanke alusdokumentides esitatud tingimustele. Hankija võib tunnistada pakkumuse 1 vastavaks, kui selles ei esine sisulisi kõrvalekaldeid riigihanke alusdokumentides nimetatud tingimustest. 2.2. Hanketeates toodud vastavustingimuse nr 4 kohaselt: „Pakkujal peab olema pädevus elektrienergia müügiks. Pakkuja pädevust eeldatakse, kui tal on majandustegevuse registris (MTR) majandustegevusteade tegevusalal elektrienergia müük. Hankija kontrollib iseseisvalt MTR-i kaudu Eestis asuva pakkuja majandustegevusteate olemasolu. Kui pakkuja ei asu Eestis tuleb pakkujal esitada oma asukohariigi vastava pädevusega ametiasutuse tõend registreeringu või loa olemasolu kohta nimetatud tegevusalal tegutsemiseks.“ 2.3. Hankija küsis Vaidlustajalt enne vastavusotsuse tegemist järgmised küsimused (lisa 2): „1. Äriregistri andmetest ilmneb, et Electric Terminal OÜ-l ei ole ühtegi töötajat. Seoses sellega palun teatage, kuidas on organiseeritud tarbimispunktide andmete kogumine, arvete koostamine ja esitamine ning vajadusel hankija teenindamine (hankijaga suhtlemine, küsimustele vastamine, konsulteerimine jms) ja elektri ostmiseks vajalike toimingute tegemine. Kes seda teeb? Palun teatage, kas Te saate meile esitada elektri müügi ja võrguteenuse ühisarve? 2. Teie 2022. majandusaasta aruande järgi on teil 32 000 omakapitali juures 25 211 eurone kahjum ning 499 483 eurot tasumata ärilaene. Palun teatage, kuidas olete lahendanud hankijale vajaliku elektri ostmiseks rahaliste vahendite olemasolu? Kui teil on majandusliku ja finantssuutlikkuse kohta tõendeid, siis palun esitage need.“ 2.4. Vaidlustaja vastas Hankija küsimustele järgmiselt (lisa 2): „1. Electric Terminal OÜ kuulub Terminal AS ettevõtete gruppi, esindades selle elektrikaubandusega seotud osa. Kuna sisenesime elektriturule hiljuti, siis kasutame esialgu AS Tartu Terminal palgal olevat tööjõudu, millele lisandub omanike panus ilma tasustamiseta. Ühisarve jaoks on Elektrileviga kokkulepe sõlmitud, vastav tehniline võimekus ühisarve väljastamiseks lisandub hiljemalt 2023. aasta neljandas kvartalis. 2. Viidates eelmisele punktile oleme Terminal AS grupi ettevõte, mis on loodud elektrikaubandusega seotud teenuste osutamiseks. Esimestel aastatel investeerime infrastruktuuri, tootmisseadmetesse, kauplemistehnoloogiasse jms, mis kajastub aastaaruandes suuremate kohustuste ja potensiaalse kahjumiga. Elektrilepingute teenindamiseks on meil sõlmitud lepingud ja hangitud vajalikud garantiid Nord Pool elektribörsiga, süsteemihaldur Elering AS-ga jne.“ 2.5. Hankija on vastavusotsuses tagasilükkamise põhjenduseks toonud järgmise: „Lükata pakkumus tagasi, kuna pakkuja ei vasta elektrimüüja pädevusele esitatud nõuetele, kuna avalike andmete järgi tema osakapital ei vasta ELTS § 15 lg 3 nõudele ja pakkuja ei ole tõendanud oma pädevust muude tõenditega; pakkuja ei ole tõendanud ELTS § 6 lg 2 nõutud suutlikkust.“ Otsuse lisas täpsustab Hankija põhjendust: „Elektriettevõtja pädevus elektrienergia müügiks on sätestatud elektrituru seaduses. Pakkujal Electric Terminal OÜ on MTR-s majandustegevuse teade elektrienergia müügiks. ELTS § 15 lg 3 sätestab elektrimüüjatele vähemalt 31 950 euro osakapitali nõude. Electric Terminal OÜ 2022. majandusaasta aruande järgi oli pakkujal osakapital nimiväärtuses 32000 eurot ja kahjum 25211 eurot. Tegelik osakapitali suurus seega 6789 eurot. Pakkujalt küsiti selgitust ja tõendeid. Pakkuja ei esitanud teavet ega tõendeid osakapitali vastavuse kohta. Pakkuja ei vasta elektrimüüja pädevusele esitatud nõudele selles osas. Pakkujal Electric Terminal OÜ puuduvad e-äriregistri ja 2022. majandusaasta aruande järgi töötajad. ELTS § 6 lg 2 sätestab, et elektriettevõtja, kes tegeleb elektri müügiga vastutab nimetatud tegevustega seotud kaubanduslike, tehniliste või hooldusküsimuste eest. 2 Nimetatud kohustuste täitmiseks on vajalikud töötajad. Pakkujalt küsiti selgitust, kuidas on tagatud hankija teenindamine. Pakkuja selgitas, et kasutab AS Tartu Terminal palgal olevat tööjõudu. Sellist äriühingut äriregistris ei ole. Pakkumusest ei ilmne ning selgitusele ei ole lisatud tõendeid teise ettevõtja kasutamise kohta. Pakkuja ei vasta elektrimüüja pädevusele esitatud nõudele selles osas.“ 2.6. Vaidlustaja leiab, et Hankija on tema pädevuse hindamisel väljunud hanketingimustes toodud kriteeriumidest ja hinnanud asjaolusid, mida hanketingimused ette ei näe. 2.7. Vastavustingimused näevad ette, et pakkuja pädevust eeldatakse, kui pakkujal on MTRs majandustegevusteade tegevusalal elektrienergia müük. Vaidlustajal on selline registreering, seega on vastavustingimus olema täidetud. 2.8. Ka juhul, kui asuda seisukohale, et pädevuse tõendamiseks võis Hankija lisaks MTRi majandustegevuse teate kontrollimisele nõuda täiendavaid tõendeid ja selgitusi, ei nõustu Vaidlustaja Hankija järeldusega, et ettevõtte omakapitali suurus seab kahtluse alla tema pädevuse. Hankija kasutab mõistet „tegelik osakapital.“ Elektrituruseadus sellist mõistet ei sisalda. Vaidlustaja osakapital on 32 000 eurot ja see vastab ELTS-i nõuetele. 2.9. Põhjendamatu on Hankija väide, et kuna Vaidlustaja vastuses nimetatud AS-i Tartu Terminal ei ole äriregistris, siis pole täidetud ELTS § 6 lg 2 nõue. Vaidlustaja on oma vastuses Hankijale märkinud nii AS-i Terminal kui AS-i Tartu Terminal, mis on üks ja sama äriühing (ärinime muutus toimus 04.07.2023). Äriregistrist ettevõtja AS Tartu Terminal otsimisel ilmneb tulemusena AS Terminal, mille juures märge kehtetu ärinime AS Tartu Terminal kohta. Hankija ei ole põhjendanud, miks ei arvesta ta juhatuse liikmete ja omanike panust, mille Vaidlustaja oma vastuses välja tõi. Seega on Vaidlustaja piisavalt selgitanud ELTS § 6 lg 2 nimetatud nõude täitmise asjaolusid. Lisaks leiab Vaidlustaja, et kuivõrd hanke vastavustingimustes polnud välja toodud, et pakkuja peab tõendama ELTS § 6 lg 2 toodud kohustuse täitmise võimekust ega seda, milliseid dokumente või andmeid peab pakkuja tingimusele vastamise tõendamiseks esitama, siis on õigusvastane selle alusel pakkumuse tagasilükkamine. 3. KAEBEÕIGUS 3.1 RHS § 185 lg-st 1 tuleneb, et pakkujal on hankija otsuse vaidlustamise õigus juhul, kui ta leiab, et RHS rikkumine hankija poolt rikub tema õigusi või kahjustab tema huvisid. Kohtu ja riigihangete vaidlustuskomisjoni praktikas on leidnud kinnitust, et isikute hankemenetluses osalemise ainus seaduslik eesmärk on majanduslik huvi sõlmida hankeleping. Seega on riigihanke vaidlustusmenetluses kaitstav õigushüve RHS § 185 lg-test 1 ja 6 tulenevalt õiguspärane hankelepingu sõlmimise võimalus või hüvitise saamine kahju eest, mis tekkis põhjusel, et hankeleping sõlmiti kellegi teisega . Hanke alusdokumendi või hankija otsuse vaidlustamine peab aitama saavutada vaidlustajal hankemenetluses osalemise eesmärki – sõlmida hankijaga hankeleping. 3.2.Vaidlustajal on võimalus hankelepingu sõlmimiseks, kui VAKO tunnistab kehtetuks hankija otsuse, kuivõrd pakkumuse hindamise kriteeriumide kohaselt esitas vaidlustaja kõige soodsama hinnaga pakkumuse. 4. MENETLUSLIKUD KÜSIMUSED 4.1. Vaidlustaja soovib vaidlustuse läbivaatamist kirjalikus menetluses. 3 4.2. Vaidlustaja on tasunud riigilõivu summas 640 eurot vastavalt RHS § 186 ja riigilõivuseaduse § 258 lg 1 p 1 enne vaidlustuse esitamist. Riigilõivu tasumist tõendav maksekorralduse väljatrükk on lisatud vaidlustusele (vt lisa 2). Lugupidamisega /digiallkiri/ Kuldar Assmann Electric Terminal OÜ juhatuse liige Lisad: 1. MTR väljavõte 2. Hankija ja Vaidlustaja kirjavahetus hankemenetluses 3. riigilõivu tasumise maksekorraldus 4  Lisa 2  Maksekorraldus NR 174 Maksja NIMI Electric Terminal OÜ ISIKUKOOD / REGISTRIKOOD 16347533 KONTONUMBER EE937700771006851443 MAKSJA PANGA NIMI, BIC KOOD JA AADRESS AS LHV Pank, LHVBEE22XXX, Tartu mnt. 2, 10145 Tallinn Saaja NIMI Rahandusministeerium ISIKUKOOD / REGISTRIKOOD KONTONUMBER EE777700771003813400 SAAJA PANGA NIMI, BIC KOOD JA AADRESS AS LHV Pank, LHVBEE22XXX, Tartu mnt. 2, 10145 Tallinn Makse KUUPÄEV 19.07.2023 SUMMA 640.00 EUR SUMMA SÕNADEGA kuussada nelikümmend EUR SELGITUS JA VIITENUMBER Electric Terminal OÜ vaidlustus / 2900082126 PANGA KINNITUS TEENUSTASU 2023071920132286 Vastavalt hinnakirjale AS LHV PANK TARTU MNT 2, 10145 TALLINN 6800400 [email protected] LHV.EE  Majandustegevuse register Ettevõtja nimi Electric Terminal OÜ Registrikood 16347533 Ettevõtja aadress Tartu terminal/1, Kärkna küla, Tartu vald, Tartu maakond, 60534 Telefon E-post [email protected] Veebileht Majandustegevusteade Valdkond, tegevusala Elektrienergia, Elektrienergia müük Number ELM000130 Kehtivuse algus 10.02.2022 Registri veebiaadress mtr.ttja.ee