Otsus

< OTSUS Vaidlustusasja number 93-23/264290 Otsuse kuupäev 19.07.2023 Vaidlustuskomisjoni liige Taivo Kivistik Vaidlustus Alexela AS-i vaidlustus SA Ida-Viru Keskhaigla riigihankes „Elektrienergia“ (viitenumber 264290) SA Ida-Viru Keskhaigla otsustele kvalifitseerida Electric Terminal OÜ riigihanke osades 1 ja 2 Menetlusosalised Vaidlustaja, Alexela AS, esindajad vandeadvokaadid Kadri Matteus ja Kaidi Reiljan-Sihvart Hankija, SA Ida-Viru Keskhaigla, esindaja Tarmo Tohver Kolmas isik, Electric Terminal OÜ, esindaja Kuldar Assmann Vaidlustuse läbivaatamine Kirjalik menetlus RESOLUTSIOON RHS § 197 lg 1 p-i 5 ja RHS § 198 lg 1 alusel 1. Rahuldada Alexela AS-i vaidlustus SA Ida-Viru Keskhaigla riigihankes „Elektrienergia“ (viitenumber 264290) ja tunnistada kehtetuks hankija otsused kvalifitseerida Electric Terminal OÜ riigihanke osades 1 ja 2. 2. Mõista SA-lt Ida-Viru Keskhaigla Alexela AS-i kasuks välja vaidlustuse esitamiseks tasutud riigilõiv 1200 eurot ja Alexela AS-i lepingulise esindaja kulud summas 1087,50 eurot käibemaksuta. EDASIKAEBAMISE KORD Halduskohtumenetluse seadustiku § 270 lg 1 alusel on vaidlustuskomisjoni otsuse peale halduskohtule kaebuse esitamise tähtaeg 10 päeva arvates vaidlustuskomisjoni otsuse avalikult teatavaks tegemisest. ASJAOLUD JA MENETLUSE KÄIK 1. 05.05.2023. a avaldas SA Ida-Viru Keskhaigla (edaspidi ka Hankija) avatud hankemenetlusega riigihanke „Elektrienergia“ (viitenumber 264290) (edaspidi Riigihange) hanketeate ja tegi kättesaadavaks teised riigihanke alusdokumendid (edaspidi koos nimetatult RHAD), sh Hankepassi täiendavate selgitustega (edaspidi Hankepass). Riigihange on jagatud kaheks osaks: osa 1 - Ahtme linnaosa mõõtepunktid (edaspidi Osa 1) ja osa 2 – Järve linnaosa mõõtepunktid (edaspidi Osa 2). Pakkumuste esitamise tähtpäevaks, 08.06.2023. a, esitasid kõikides osades pakkumused kuus pakkujat, sh Alexela AS ja Electric Terminal OÜ. 2. Hankija tegi 12.06.2023. a otsused, millega tunnistas kõik pakkumused vastavaks, tunnistas Osades 1 ja 2 edukaks Electric Terminal OÜ pakkumuse ja kvalifitseeris Osades 1 ja 2 Electric Terminal OÜ. 3. 22.06.2023. a laekus Riigihangete vaidlustuskomisjonile (edaspidi vaidlustuskomisjon) Alexela AS-i (edaspidi ka Vaidlustaja) vaidlustus Hankija otsustele Electric Terminal OÜ (edaspidi ka Kolmas isik) kvalifitseerimiseks Osades 1 ja 2. 4. Kooskõlas riigihangete seaduse (edaspidi RHS) § 195 lg-ga 2 ja § 196 lg-dega 1 ja 3 teatas vaidlustuskomisjon 29.06.2023 kirjaga nr 12.2-10/93 menetlusosalistele, et vaatab vaidlustuse läbi esitatud dokumentide alusel kirjalikus menetluses, tegi teatavaks otsuse avalikult teatavaks tegemise aja ning andis täiendavate seisukohtade ja dokumentide esitamiseks aega kuni 04.07.2023. a ja selleks tähtpäevaks esitatud menetlusdokumentidele vastamiseks aega kuni 07.07.2023. a. Vaidlustuskomisjoni määratud esimeseks tähtpäevaks esitas täiendava seisukoha Vaidlustaja. Vaidlustuskomisjoni määratud teiseks tähtpäevaks menetlusosalised seisukohti ei esitanud. MENETLUSOSALISTE PÕHJENDUSED 5. Vaidlustaja, Alexela AS-i, vaidlustuses ja 04.07.2023. a esitatud täiendavates seisukohtades põhjendatakse taotlust alljärgnevalt. 5.1. Riigihanke kvalifitseerimise tingimus (edaspidi Tingimus) näeb ette järgmist: Pakkuja peab olema käesoleva riigihanke alustamise kuupäevale eelneva 36 kuu jooksul täitnud vähemalt ühe hankelepingu esemele vastava valdkonna (elektrienergia müük) lepingu maksumusega vähemalt 400 000 eurot (käibemaksuta). Nõutav dokument: Pakkuja peab esitama andmed eelneva 36 kuu jooksul nõuetekohaselt täidetud hankelepingu esemele vastava valdkonna tehingust, milles sisalduvad ostja nimi ja kontaktandmed, lepingu objekti kirjeldus, lepingu täitmise periood ja lepingu maksumus. Minimaalne teostatud tööde arv: 2. Tingimuses on vastuolu, kuna selgitava teksti kohaselt on nõutav üks referentsleping, aga Tingimuse kirjelduses on minimaalne teostatud tööde arv 2. 5.2. Kolmanda isiku kvalifitseerimine on õigusvastane, kuivõrd tema varasem kogemus ei vasta nõutule (RHS § 98 lg 51 ja § 101 lg 1 p 2). 5.3. Vaidlustaja esitas Hankijale 13.06.2023. a küsimuse: Hankel edukaks pakkujaks tunnistatud ettevõtte osas ei nähtu hankija otsust, milles on kinnitatud, et eduka pakkuja osas on täidetud kõik eeldused, sh referents kvalifitseerimistingimustele osas „Tehniline ja kutsealane pädevus“ (punkt c). Arvestades asjaolu, et nimetatud ettevõtte elektrienergia müügi majandustegevusteade on esitatud alles 10.02.2022, millega on ühing tegutsenud antud valdkonnas üksnes üks aasta ja neli kuud, siis sooviksime näha hankija kinnitust, et edukas pakkuja tõepoolest vastab hanke alusdokumentides sätestatud referentsile ka kutsealase pädevuse osas. Kas selline kinnitus esitatakse eraldi dokumendina või antud ettevõte sellele nõudele siiski ei vasta? Hankija vastas 14.06.2023. a Hankija on andmeid kontrollinud ja saanud alljärgneva kinnituse: AS Tartu Terminal (Registrikood 10171518) kinnitab käesolevaga, et on sõlminud Electric Terminal OÜ-ga( registrikood 16347533) tähtajatu lepingu elektrienergia ostuks, mille raames on alates 01.07.2022 tarnitud elektrienergiat 402 579,47 EUR väärtuses ilma käibemaksuta summas. Seega on tuvastatud, et Kolmas isik esitas kvalifitseerumiseks ühe lepingu, mis on vastuolus Tingimuse kirjelduses oleva nõudega, et minimaalne teostatud tööde arv peab olema 2. 5.4. Vaidlustajale jäi kahtlus, kas Kolmanda isikuga seotud isiku (AS-i Tartu Terminal) poolt kinnitatud lepingu maht on saavutatud perioodini kuni 05.05.2023. a (st Riigihanke alustamise kuupäevale eelneva) ja mitte Hankijale kinnituse andmise kuupäeva seisuga. Seetõttu esitas Vaidlustaja Hankijale 21.06.2023. a täiendava küsimuse: Arvestades, et edukaks pakkujaks tunnistatud isiku ainuke referents on AS-ga Tartu Terminal sõlmitud elektrienergia müügileping ning asjaolu, et Electric Terminal OÜ ja AS Tartu Terminal on omavahel seotud isikud, siis tasuks seda kinnitust üle kontrollida ning samuti seda, kas see maht on saavutatud perioodini kuni 5. mai 2023 (s.t hanke alustamise kuupäevale eelneva) ja mitte Teile kinnituse andmise kuupäevaga. Arvestades hanke alusdokumentides sätestatud eeldust, et „pakkuja peab olema täitnud elektrienergia müügi lepingu maksumusega vähemalt 400 000 EUR (km-ta) riigihanke alustamise kuupäevale eelneva 36 kuu jooksul“ ning et vastav leping algas alles 01.07.2022, siis ei ole võimalik mahu täitmisel arvesse võtta maikuud ning vastav maht 2 (6) pidi olema saavutatud ning arvete ja tasumistega tõendatud 10 kuuse perioodi kohta. Kas hankija on seda enne 12.06.2023 tehtud kvalifitseerimise otsust kontrollinud ning vastava veendumuse kvalifitseerimisnõude täitmises saanud? Vaidlustuse esitamise ajaks Vaidlustaja selle küsimusele vastust ei saanud. 5.5. Kolmanda isiku kvalifitseerimise kontroll võis olla ebapiisav. Kolmas isik ja AS Tartu Terminal on seotud isikud. Neil on sama juhatuse liige - R.R. - ning osaliselt kattuvad ka lõplikud kasusaajad. Majanduslikku tihedat seost kinnitab ka ühine koduleht: https://terminaloil.ee/kontakt/. 5.6. 04.07.2023. a esitas Vaidlustaja täiendavad seisukohad. 5.6.1. Kolmas isik selgitas, et kvalifitseerumiseks esitas ta AS-iga Tartu Terminal sõlmitud lepingu elektrienergia ostuks. Nimetatud lepingu alusel on alates 01.07.2022-08.06.2023 (pakkumuste esitamise tähtpäev) tarnitud elektrienergiat 402 579,47 euro väärtuses. Kolmas isik leiab ekslikult, et Tingimuses kasutatud mõiste riigihanke algamise ajaks tähendab pakkumuste esitamise tähtajaks. Kolmanda isiku seisukoht on vastuolus juurdunud praktikaga sellest, millal riigihange algab, ning mis aja seisuga peab referentsleping olema nõutud mahus täidetud. 5.6.2. Riigihange algas hanketeate avaldamisega 05.05.2023. a. Võib teoretiseerida, et kuna riigihange hõlmab endast laiemat protsessi kui hankemenetlus, siis algab riigihange juba riigihanke planeerimise hetkel, mil Hankija teeb otsuse riigihanke korraldamiseks, viib läbi turu-uuringut ja muid toiminguid RHAD-i ettevalmistamiseks, kuid RHS § 101 lg 1 p-i 2 kontekstis tõlgendatakse riigihanke algamist hanketeate avaldamise hetkena. 6. Hankija, SA Ida-Viru Keskhaigla, vaidleb vaidlustusele vastu (Hankija vastus esitati 29.06.2023 kirjaga) ning palub jätta selle rahuldamata alljärgnevatel põhjustel. 6.1. Hankija kontrollis Electric Terminal OÜ vastavust Tingimusele, sealhulgas hindas Electric Terminal OÜ ja AS-i Tartu Terminal vahel sõlmitud lepingu sõlmimise ja täitmise asjaolusid ning ei tuvastanud mittevastavust Tingimustele ja/või pakkuja hankemenetlusest kõrvaldamise alust. 6.2. Kehtestades Tingimuses kohustuse esitada andmed ühe lepingu täitmise kohta, lähtus Hankija RHS § 2 lg-s 1 sätestatud konkurentsi efektiivse ärakasutamise kohustusest. 6.3. Ühe lepingu andmete esitamise kohustus on sätestatud nii Tingimuse selgituses kui ka Tingimuses endas ja riigihangete registris täitmist nõudev väli „Minimaalne teostatud tööde arv:“ oli täidetud numbriga 2 ekslikult ega vastanud Tingimuse selgitusele ega sõnastusele. Pakkumuste esitamise tähtpäevani ei ole hankemenetluses osalemisest huvitatud isikud, sh Vaidlustaja, Tingimuses esineva vastuolu kohta selgitusi küsinud. 6.4. Hankija hindas Kolmanda isiku vastavust Tingimusele lähtudes Tingimuse sõnastusest. Seda, et Hankija on hinnanud Tingimusele vastavust õigesti (mõlemas Riigihanke osas ühe lepingu andmete alusel) tõendab asjaolu, et lisaks Kolmandale isikule on Tingimusele vastavuse hindamiseks esitanud ainult ühe lepingu andmed mõlemas Riigihanke osas ka AS Eesti Gaas ja Eesti Energia AS. 6.5. Alexela AS-i taotlus tunnistada kehtetuks otsused Kolmanda isiku kvalifitseerimiseks ei ole põhjendatud. Vaidlustus tugineb Vaidlustaja kahtlustele ning on vastuoluline. Vaidlustaja on tuvastatud Kolmanda isiku poolt ühe lepingu andmete esitamise fakti ja vastuolu Tingimuses, kuid on jätnud põhjendamata taotluse tühistada Hankija otsused Riigihanke mõlemas osas. 7. Kolmas isik, Electric Terminal OÜ, vaidleb vaidlustusele vastu (Kolmanda isiku vastus esitati 29.06.2023 kirjaga) ning palub jätta selle rahuldamata alljärgnevatel põhjustel. 7.1. Hankija kvalifitseeris Kolmanda isiku õiguspäraselt. Tingimuses on kirjas, et minimaalne teostatud tööde arv on 2, kuid Tingimuse sisus on lahti kirjutatud, et pakkuja peab olema täitnud vähemalt ühe lepingu. Vastuolu korral lähtub mõistlik isik kvalifitseerimise tingimuse sisu kirjeldusest ning sõnadega lahti kirjutatud arvust. Lisaks küsis Hankija Kolmandalt isikult 3 (6) täiendavaid tõendeid Tingimuse täitmise kohta, paludes esitada andmeid ühe lepingu kohta. Sellest järelduvalt oli ka Hankija ise pidanud Tingimuses silmas ühe lepingu täitmist. 7.2. Riigihankes kvalifitseerumiseks esitas Kolmas isik AS-iga Tartu Terminal sõlmitud lepingu elektrienergia ostuks. Nimetatud lepingu alusel on alates 01.07.2022 kuni 08.06.2023 (hanke tähtaeg) tarnitud elektrienergiat 402 579,47 euro väärtuses. 7.3. Tingimuse sõnastuse kohaselt pidi lepingu maht maksumusega vähemalt 400 000 eurot olema täidetud käesoleva riigihanke alustamise kuupäevale eelneva 36 kuu jooksul. Mõiste riigihanke alustamise kuupäev ei ole sama, mis hankemenetluse alustamise kuupäev. Kolmas isik nõustub, et sellises sõnastuses võib tekkida küsimus, mis hetke on Hankija silmas pidanud. Arvestades, et iga Hankija eesmärk hankemenetluses on võimalikult madala hinna eest saada kvaliteetne teenus (sh usaldusväärselt tarnijalt) või kaup, siis on mõistlik ja loogiline, et kvaliteedinõuetele vastavust hindab Hankija otsuse tegemise seisuga. Seega sai Hankija otsuse tegemisel tugineda andmetele, mis pidasid paika ning vastasid Tingimusele pakkumuste esitamise tähtpäeval. Eelnevast järelduvalt on mõistlik ja hankemenetluse eesmärgile vastav, et kvalifitseerumiseks vajalikele nõuetele peaks pakkuja vastama pakkumuste esitamise lõpptähtaja seisuga. 7.4. Kolmandale isikule jääb arusaamatuks Vaidlustaja väide Kolmanda isiku ning AS-i Tartu Terminal seotuse kohta. Vaidlustaja ei ole selgitanud, kuidas saab seotus viia ebapiisava kvalifitseerimise kontrollini Hankija poolt. VAIDLUSTUSKOMISJONI PÕHJENDUSED 8. Vaidlustaja on seisukohal, et Hankija otsused kvalifitseerida Kolmas isik Osades 1 ja 2 on õigusvastased kahel põhjusel: 1) tõendamaks vastavust Tingimusele on Kolmas isik tuginenud ainult ühele lepingule, kuigi Tingimuse kirjelduse kohaselt on minimaalne teostatud tööde arv 2; 2) Hankija ei ole kontrollinud piisavalt Kolmanda isiku poolt esitatud referentslepingu vastavust Tingimusele. 9. Hankepassi IV osas Kvalifitseerimistingimused jaotises C on kehtestatud kvalifitseerimise tingimus (Tingimus) pakkujate tehnilisele ja kutsealasele suutlikkusele järgmisel kujul: Tingimuse selgitus: Pakkuja peab olema käesoleva riigihanke alustamise kuupäevale eelneva 36 kuu jooksul täitnud vähemalt ühe hankelepingu esemele vastava valdkonna (elektrienergia müük) lepingu maksumusega vähemalt 400 000 eurot (käibemaksuta). Nõutav dokument: Pakkuja peab esitama andmed eelneva 36 kuu jooksul nõuetekohaselt täidetud hankelepingu esemele vastava valdkonna tehingust, milles sisalduvad ostja nimi ja kontaktandmed, lepingu objekti kirjeldus, lepingu täitmise periood ja lepingu maksumus. Kehtib: Ainult järgmiste osade kohta: Osa 1 - Ahtme linnaosa mõõtepunktid Osa 2 - Järve linnaosa mõõtepunktid Tingimuse kirjeldus: Minimaalne teostatud tööde arv: 2 Kirjeldus: Pakkuja peab olema käesoleva riigihanke alustamise kuupäevale eelneva 36 kuu jooksul täitnud vähemalt ühe hankelepingu esemele vastava valdkonna (elektrienergia müük) lepingu maksumusega vähemalt 400 000 eurot (käibemaksuta). Nõutav dokument: Pakkuja peab esitama andmed eelneva 36 kuu jooksul nõuetekohaselt täidetud hankelepingu esemele vastava valdkonna tehingust, milles sisalduvad ostja nimi ja kontaktandmed, lepingu objekti kirjeldus, lepingu täitmise periood ja lepingu maksumus. Vaidlustuskomisjon möönab, et Tingimuses esineb ebaselgus selles, kas kvalifitseerimiseks on vajalik ühe või kahe Tingimuse nõuetele vastava lepingu olemasolu. 4 (6) 9.1. Hankepassi IV osas Kvalifitseerimistingimused jaotise C osad Tingimuse selgitus ja Tingimuse kirjeldus on oma kirjeldavas osas samas sõnastuses, milles muuhulgas on märgitud, et pakkuja peab olema käesoleva riigihanke alustamise kuupäevale eelneva 36 kuu jooksul täitnud vähemalt ühe hankelepingu esemele vastava valdkonna (elektrienergia müük) lepingu maksumusega vähemalt 400 000 eurot (käibemaksuta). Nõutav dokument: Pakkuja peab esitama andmed eelneva 36 kuu jooksul nõuetekohaselt täidetud hankelepingu esemele vastava valdkonna tehingust [---]. Seega nähtub eeltoodust sõnaselgelt nõue, et pakkuja peab olema täitnud vähemalt ühe hankelepingu esemele vastava valdkonna (elektrienergia müük) lepingu ning selle tõendamiseks tuleb esitada andmed tehingust (ainsuses). 9.2. Hankepassi IV osas Kvalifitseerimistingimused jaotise C osas Tingimuse kirjeldus on täiendav rida: Minimaalne teostatud tööde arv: 2, millest nähtub, nagu nõuaks Hankija kvalifitseerimiseks kahe Tingimuses toodud nõudele vastava lepingu olemasolu/esitamist (juhul, kui sisustada töö lepinguna). 9.3. Vaidlustuskomisjon on seisukohal, et olukorras, kus pakkumused on esitatud ning hankemenetluses ei ole küsitud Hankijalt selgitusi selle kohta, mitu lepingut tuleb kvalifitseerimise tingimusele vastavuse tõendamiseks esitada, ei ole ilmsest vastuolust hoolimata võimalik asuda seisukohale, et Tingimus sisaldab nõuet kahe lepingu esitamiseks. Nagu eelpool välja toodud, on nii Tingimuse selgituses kui ka Tingimuse kirjelduses selgelt ja üheselt mõistetavalt öeldud, et pakkuja peab olema täitnud vähemalt ühe lepingu. Mõistlik isik ei saa sellest aru saada viisil, et tegelikult pidi täidetud lepinguid (töid) olema hoopis kaks. Vaidlustuskomisjoni hinnangul on lause Minimaalne teostatud tööde arv: 2 Tingimuse konteksti niivõrd sobimatu, et ilmselgelt on tegemist Hankija hooletuse või eksimusega. Kahetsusväärne on siiski, et sellele ei pööratud tähelepanu hankemenetluses enne pakkumuste esitamist ning ei palutud Hankijal vastuolu kõrvaldada. 9.4. Eeltoodud põhjustel on vaidlustuskomisjon seisukohal, et Tingimuse nõuetele vastavuse tõendamiseks ei pidanud pakkujad esitama andmeid kahe nõuetele vastava lepingu täitmise kohta vaid esitada tuli andmed ühe lepingu kohta. 10. Puudub vaidlus, et Tingimusele vastavuse tõendamiseks esitas Kolmas isik hankepassis andmed AS-iga Tartu Terminal sõlmitud lepingu (edaspidi Leping) kohta. Electric Terminal OÜ hankepassis on Lepingu kogusummaks märgitud 500 000 eurot ning perioodiks – 01.07.2022. Muid andmeid Lepingu kohta Kolmanda isiku hankepassis esitatud pole. 11. 12.06.2023. a koostas Hankija riigihangete registris Electric Terminal OÜ kvalifitseerimise kohta Osades 1 ja 2 Kvalifitseerimise otsuse, milles märkis põhjendusena Kvalifitseerida tõendite alusel. Kvalifitseerimise otsuse lisas 1 oli põhjendus teises sõnastuses: Vastab tõendite alusel. 13.06.2023. a edastas Hankija hankemenetluses tehtud otsused, sh Kvalifitseerimise otsuse, pakkujatele. 14.06.2023. a, s.o pärast Hankija otsuste tegemist Electric Terminal OÜ kvalifitseerimise kohta ning otsuste avaldamist pakkujatele, edastas Kolmas isik Hankijale riigihangete registri kaudu AS-i Tartu Terminal kinnituskirja (edaspidi Kinnituskiri), milles AS Tartu Terminal kinnitas, et [---] on sõlminud Electric Terminal OÜ-ga (registrikood 16347533) tähtajatu lepingu elektrienergia ostuks, mille raames on alates 01.07.2022 tarnitud elektrienergiat 402 579,47 EUR väärtuses ilma käibemaksuta summas. Eeltoodust nähtub, et Kvalifitseerimise otsuse tegemise ajal ei saanud Hankija lähtuda Kinnituskirjast, mida polnud Hankijale veel esitatud. Riigihangete registrist ei ilmne, et Hankija käsutuses oleks olnud teisi tõendeid, mille alusel saaks järeldada, et Kolmas isik vastab Tingimusele, ehk seda, et Kolmas isik oleks Riigihanke alustamise kuupäevale eelneva 36 kuu jooksul täitnud vähemalt ühe elektrienergia müügi lepingu maksumusega vähemalt 400 000 eurot. 12. Kinnituskirja kohaselt on AS-ile Tartu Terminal alates 01.07.2022 tarnitud elektrienergiat 402 579,47 EUR väärtuses ilma käibemaksuta summas. Kinnituskirjas on seega küll elektrienergia tarnimisega alustamise päev (01.07.2022), kuid puudub kuupäev, millise päeva seisuga oli Lepingu alusel 402 579,47 euro väärtuses elektrienergiat tarnitud. Loogiliselt võiks järeldada, et see oli tarnitud Kinnituskirja andmise, ehk 14.06.2023. a seisuga, igatahes ei anna 5 (6) Kinnituskiri alust järelduseks, et AS Tartu Terminal oleks pidanud silmas mõnd teist kuupäeva. Vastuses vaidlustusele väidab Kolmas isik, et AS-iga Tartu Terminal sõlmitud lepingu alusel on 402 579,47 euro väärtuses elektrienergiat tarnitud perioodil 01.07.2022-08.06.2023 (pakkumuste esitamise tähtpäev, mida Kolmas isik nimetab vastuses hanke tähtajaks). Seega ei anna Kinnituskiri, mis peaks tõendama Kolmanda isiku vastavust Tingimusele, selgust, millise päeva seisuga oli AS-ile Tartu Terminal tarnitud Lepingu alusel elektrienergiat 402 579,47 euro väärtuses. 13. Tingimuse kohaselt peab pakkuja olema täitnud lepingu maksumusega vähemalt 400 000 eurot 36 kuu jooksul enne Riigihanke alustamise kuupäeva. Seega on oluline tuvastada, milline päev on käesoleval juhul Riigihanke alustamise kuupäev. RHS ei sätesta sõnaselgelt, millega algab riigihange või mida loetakse riigihanke alustamiseks. RHS § 73 lg 1 kohaselt algab avatud hankemenetlus hanketeate avaldamisega registris. Kuigi riigihange ja hankemenetlus ei ole RHS-i kohaselt sünonüümid, kasutatakse neid mõisteid RHS-is kohati samatähenduslikena, mistõttu on praktikas lähtutud seisukohast, et kvalifitseerimise tingimuste mõttes (RHS § 100 lg 1 p-d 3 ja 4, § 101 lg 1 p-d 1 ja 2) loetakse riigihanke alustamiseks hankemenetluse algamise kohta hanketeate avaldamist. Vaidlustuskomisjon möönab, et teatud RHS-i sätetest (nt RHS § 23 lg 9 või § 45 lg 6) võib tuleneda, et riigihange võib olla alanud juba enne hanketeate avaldamist, kuid ühestki RHS-i sättest ei ole võimalik teha järeldust, et riigihange võiks alata pärast hankemenetluse algamist, nt pakkumuste esitamise tähtpäevast või koguni kvalifitseerimise otsuse tegemise päevast, nagu väidab Kolmas isik oma vastuses vaidlustusele (vt käesoleva otsuse p 7.3). Eeltoodust tulenevalt leiab vaidlustuskomisjon, et Riigihanke alustamise kuupäev on 05.05.2023. a, millal algas hankemenetlus. Seega pidi Tingimuse nõue elektrienergia tarnimiseks vähemalt 400 000 euro eest olema täidetud hiljemalt 04.05.2023. a. 14. Hanke- ega vaidlustusmenetluses ei ole esitatud mingeid tõendid, mis kinnitaksid, et Kolmas isik vastas Tingimusele 04.05.2023. a seisuga. Seda ei ole väitnud ka Kolmas isik ise ning tõenditest lähtuvalt ei ole seda kontrollinud Hankija. Kuna Kinnituskirja kohaselt on alates 01.07.2022. a tarnitud Lepingu alusel elektrienergiat 402 579,47 euro väärtuses ning Kolmanda isiku enda väitel on seda tarnitud perioodil 01.07.2022-08.06.2023, on perioodi pikkust ning Lepingu täitmise rahalist mahtu võrreldes väga tõenäoline, et 04.05.2023. a ei olnud Lepingu alusel tarnitud elektrienergiat Tingimuses nõutud 400 000 euro maksumuses. Igatahes ei ole Hankija kontrollinud Kolmanda isiku Tingimusele vastavust Riigihanke alustamisele eelnenud päeva seisuga. 15. Eeltoodud põhjustel on vaidlustuskomisjon seisukohal, et Hankija otsus on vastuolus RHS § 98 lg-ga 5, kuna Hankija otsused Kolmanda isiku kvalifitseerimiseks on põhjendamata, ja RHS § 3 p-ga 1, kuna Hankija otsused ei ole läbipaistvad ja kontrollitavad. Vaidlustusmenetluse kulud 16. Kuna vaidlustusmenetlus lõpeb RHS § 197 lg 1 p-i 5 alusel vaidlustuse täieliku rahuldamisega, kuulub vaidlustusmenetluse kulude osas kohaldamisele RHS § 198 lg 1. 16.1. RHS § 198 lg 1 alusel kuulub Hankijalt Vaidlustaja kasuks välja mõistmisele vaidlustuse esitamisel tasutud riigilõiv 1280 eurot. 16.2. Vaidlustaja on tähtaegselt esitanud taotluse lepingulise esindaja kulude väljamõistmiseks summas 1087,50 eurot käibemaksuta, 5,25 tunni õigusabi osutamise eest. Vaidlustuskomisjon on seisukohal, et Vaidlustaja kulud õigusabile on vajalikud ja põhjendatud ning need tuleb Hankijalt Vaidlustaja kasuks täies ulatuses välja mõista. 16.3. Hankija ja Kolmanda isiku kulud vaidlustusmenetluses jäävad nende enda kanda. Taivo Kivistik (allkirjastatud digitaalselt) 6 (6)