Vaidlustaja täiendav vastus

Taivo Kivistik Riigihangete vaidlustuskomisjoni liige Riigihangete vaidlustuskomisjon e-post: [email protected] Evelina Šegai Riigi Kaitseinvesteeringute Keskuse esindaja Riigi Kaitseinvesteeringute Keskus e-post: [email protected] Karmo Poom Osaühingu AA-SAT PROFESSIONAL esindaja Osaühing AA-SAT PROFESSIONAL e-post: [email protected] VASTUS minikonkursil „Satelliitsidevõrk“ (viitenumber 262166) esitatud vaidlustuse kirjalikus menetluses (Riigihangete vaidlustuskomisjoni kiri 05.04.2023 nr 12.2-10/35) Vaidlustuse esitanud AS Levira (edaspidi „Vaidlustaja“) ei nõustu Riigi Kaitseinvesteeringute Keskuse (edaspidi „Hankija“) poolt 14. aprillil 2023 esitatud seisukohas („Hankija seisukoht“) ja Osaühingu AA-SAT Professional poolt 12.04.2023 esitatud arvamuses (edaspidi „Arvamus“) esitatud seisukohtadega ning esitab käesolevas, 14. aprillil 2023 koostatud vastuses oma seisukohad ja põhjendused. Hankija väidab oma 14. aprillil 2023 esitatud seisukohas, et on juba eelnevalt selgitanud, et tehnilise kirjelduse punkt 1.2. on informatiivne. Vaidlustaja juhib tähelepanu, et tehnilise kirjelduse pealkirjas on samuti öeldud, et „Minikonkursi eesmärk on sõlmida satelliitsideteenuse hankeleping 36 kuuks“. Kui hankelepingut oleks soovitud sõlmida lühemaks ajaks, siis oleks tulnud seda ka selgelt selles dokumendis väljendada. Mitte ühestki dokumendist ei nähtu, et nimetatud 36 kuul on üksnes informatiivne tähendus. Juhul, kui see nii oleks, tuleks ka tehnilises kirjelduses sisalduvaid ülejäänud andmeid pidada pelgalt informatiivseteks. Vastavustingimustes on selgelt öeldud „Pakkumuse esitamise aluseks on Tehniline kirjeldus“. Vastavustingimustes ega Tehnilises kirjelduses ei ole mainitud, et 36 kuul oleks ainult informatiivne tähendus. Riigihangetes ei saa lubada olukorda, kus Hankija otsustab omal äranägemisel talle sobival ajal - kõiki osalejaid seejuures eelnevalt teavitamata -, millised tingimused on üksnes informatiivsed. Vaidlustaja rõhutab, et äriühingutel, kelle igapäevane äritegevus ei seisne riigihangetes osalemises ega riigihangete korraldamises, on õigus eeldada, et Hankija, kes tegeleb riigihangete läbiviimisega pidevalt, on riigihangete dokumentide vormistamisel piisavalt hoolas ja täpne ning selles protsessis on kõigile osalejatele tagatud piisav õigusselgus ja võrdsed võimalused. Seetõttu ei saa pidada Hankija väidet informatiivsuse kohta põhjendatuks. Lisaks väidab Hankija, et tema „selge soov oli hinnata ühe aasta maksumust ja see oli ka selgelt väljendatud riigihanke alusdokumentides. 12 kuu maksumuse hindamine ei välista lepingu sõlmimist 36 kuuks“. Vaidlustajale jääb arusaamatuks, millistes alusdokumentides AS LEVIRA | Kloostrimetsa tee 58a, 15026 Tallinn, Estonia T +372 680 4000 | E [email protected] | W www.levira.com  täpsemalt Hankija selline soov nii selgelt väljendatud on. Alusdokumentides on selgelt väljendatud soovi sõlmida hankeleping 36 kuuks. Kusagil hanke dokumentides ei ole 12 kuud üldse mainitudki hindamise alusena. Dokumendis „Maksumuse vorm_0102261.xlsx” on vaid mõnes kollases lahtris mainitud „Aasta maksumus kokku (täidab valem)“ lisaks on seal ka lahtrid „Kuutasu“, „Ühiku hind“ jne. Seega on Hankija väide meelevaldne. Samuti „leiab hankija endiselt, et kui vaidlustaja ei olnud nõus maksumuse vormil esitatud valemitega ning hindamiskriteeriumitega, oleks ta pidanud vaidlustama riigihanke alusdokumente. Käesoleval juhul ei ole ta seda teinud tähtaegselt ning seetõttu on vaidlustus alusetu.” Vaidlustaja kordab, et ta on kõiki dokumente tõlgendanud koosmõjus ning ei ole pidanud alusdokumentide vaidlustamist vajalikuks. Vaidlustaja rõhutab, et vaidlustuse eesmärk on nõuda, et täidetaks riigihangete seaduses ette nähtud tingimusi, mille kohaselt tuleb riigihankes selgitada välja majanduslikult soodsaim pakkumus. Vaidlustaja ei ole nõus ka vaidlustuse esitamiseks tasutud riigilõivu jätmisega Vaidlustaja kanda, vaid tasutud riigilõiv tuleks jätta Hankija kanda ning tema poolt Vaidlustajale hüvitada, nagu Vaidlustaja on juba nõudnud oma vaidlustuses, mille ta esitas 30.03.2023. Osaühing AA-SAT Professional on oma Arvamuses väitnud järgmist: „Vaidlustaja täiendavates selgitustes toodud meelevaldne paralleel hankelepingu kestvuse ja ostukorvi maksumuse osas ei ole pädev. Näitlikustamaks antud paralleeli ebapädevust võib välja tuua ehitushangetest, kus maksumust hinnatakse konkreetsete tööde järgi, aga lepingu kehtivus on kuudes viidates vaid ehituse valmimise üldisele ajaraamile.“ Vaidlustaja juhib tähelepanu, et hanke esemeks on satelliitside teenus, mida ei ole asjakohane võrrelda ehitushankega, nagu Osaühing AA-SAT Professional on oma Arvamuses teinud. Nimelt on käesolev satelliitside teenuse hange väga konkreetse ja mõõdetava teenuse ning seadmete kohta. Hanke tingimustes täpselt kindlaks määratud omadustega teenust tuleb osutada püsivalt 24 tundi ööpäevas kindla ajavahemiku jooksul, milleks on ette nähtud 36 kuud. Lisaks on Osaühing AA-SAT Professional kirjutanud oma Arvamuses järgmist: „Nõustume Vaidlustaja täiendavates selgitustes tooduga osas, et raamlepingu nr 2-2/21/728- 1 punktist 5.1.1.3 nähtub, et „hindamiskriteeriumiks minikonkursis on majanduslikult soodsaim pakkumus ning hindamine toimub sarnaselt riigihankele ostukorvi maksumuse kaudu“. Antud juhul on minikonkursil “Maksumuse vorm_0102261.xlsx” käsitletav ostukorvina ning nii nagu raamlepingus pole ostukorvi sisu otseselt edasikantav kogu hangitavale, vaid on ainult pakkumuste võrdlemise alus.“ Vaidlustaja rõhutab, et dokument „Maksumuse vorm_0102261.xlsx” on üks hankega seotud paljudest dokumentidest ja seda tuleb hinnata koosmõjus ülejäänud dokumentidega käesoleva hanke kontekstis. Kõnealuse dokumendi hindamine eraldi teistest dokumentidest ja andmetest ei ole põhjendatud. Seega ei saa sellele vormile omistada otsustavat tähtsust või pidada seda teiste dokumentide suhtes ülimuslikuks. Sisuliselt on tegemist pakkumuse esitamise tabeliga, milles sisalduvad erinevad hinnakomponendid ja mis on aluseks kogumaksumuse arvutamiseks. Peale selle on Osaühing AA-SAT Professional kirjutanud oma Arvamuses järgmist: AS LEVIRA | Kloostrimetsa tee 58a, 15026 Tallinn, Estonia T +372 680 4000 | E [email protected] | W www.levira.com  „Vaidlustaja täiendavates selgitustes välja toodud alusdokumendi “Tehniline kirjeldus.docx” omab lisaks punktile 1.2 ka punkti 5.1 mis jätab hankijale õiguse tellida pakutavaid teenuseid ka eraldi. Kuna hindamiskriteeriumites on ühe aasta teenus eraldi välja toodud, siis arvestas kolmas isik pakkumise koostamisel tellija õigusega tellida teenust ühe aastase sammuga kogu hankelepingu vältel, seega 1-3 aastat. Seda küll vaid juhul, kui samalaadse teenuse vajadus kaob lepingu vältel. Teenuse vajaduse püsimisel jääb hankijale siiski kohustus seda osta hanke tingimustele vastavalt. Vaidlustaja juhib tähelepanu, et Osaühingu AA-SAT Professional viidatud punktis 5.1. on öeldud järgmist: „Hankija jätab endale õiguse tellida pakutavaid kanaleid ka eraldi, mitte variandipaketina“. Viidatud lauses on räägitud pakutavatest kanalitest, mitte teenuse ostmisest ühe aasta kaupa. Alusdokumendi “Tehniline kirjeldus.docx” punktis 1.2. on öeldud, et pakkuja peab olema võimeline „pakkuma transmissiooniteenust alates 01.05.2023 kestusega vähemalt 36 kuud“. Seega oleks hankelepingu kestus ikkagi 36 kuud, millest järeldub, et ei saa hinnata maksumuse vormis oleva ühe aasta maksumuse põhjal, milline on majanduslikult soodsaim pakkumus. Nagu Vaidlustaja on juba oma 10. aprillil 2023 saadetud täiendavates selgitustes kirjutanud, tugines Vaidlustaja pakkumuse koostamisel maksumuse tabelis ka teistele andmetele, mis olid Vaidlustajale eelnevalt teatavaks tehtud ja nähtuvad muu hulgas riigihangete registrist, kus on üheselt kirjas, et hankelepingu kestus on 36 kuud: Viimasena on Osaühing AA-SAT Professional palunud oma Arvamuses jätta oma vaidlustusmenetluse kulud Vaidlustaja kanda: AS LEVIRA | Kloostrimetsa tee 58a, 15026 Tallinn, Estonia T +372 680 4000 | E [email protected] | W www.levira.com  „Kolmas isik palub oma vaidlusmetetluse kulud jätta Vaidlustaja kanda vastavalt RHS §198 Lg.8-le.“ Vaidlustaja vaidleb sellele taotlusele vastu, sest vaidlustuskomisjonilt 5.aprillil 2023 saabunud kirjaliku menetluse teates on öeldud järgmist: „Lähtudes RHS § 196 lg-st 3 on menetlusosalistel võimalik esitada vaidlustuskomisjonile täiendavaid selgitusi ja dokumente, sh menetluskulude taotlusi, kuni 11.04.2023. Selleks tähtajaks laekunud seisukohtadele on teistel menetlusosalistel võimalik vastata kuni 14.04.2023.“ Osaühing AA-SAT Professional esitas aga oma Arvamuse 12.aprillil 2023, milles ta esitas taotluse kulude kohta esimest korda. Seetõttu palub Vaidlustaja kõnealuse taotluse tagasi lükata ja rahuldamata jätta. Osaühing AA-SAT Professional on oma Arvamuse viimases lauses viidanud riigihangete seaduse § 198 lõikele 8, milles on kuludele kehtestatud järgmised reeglid: „Kui vaidlustusmenetluses osaleb kolmas isik, mõistab vaidlustuskomisjon kolmanda isiku poolt vaidlustusmenetluses tasutud või tasumisele kuuluva eksperditasu ja lepingulise esindaja kulud kolmandale isikule välja tema poole vastaspoolelt samade reeglite järgi nagu poolele. Kui vastaspool ei pea kulusid hüvitama, jäävad kolmanda isiku poolt tasutud või tasumisele kuuluv eksperditasu ja lepingulise esindaja kulud kolmanda isiku enda kanda.“ Riigihangete seaduse §-s 199 on sätestatud lepingulise esindaja kulude väljamõistmise kord (lõige 1): „Taotlus lepingulise esindaja kulude väljamõistmiseks koos kulude nimekirjaga, milles on detailselt näidatud kulude koosseis, esitatakse vaidlustuskomisjonile vaidlustuse läbivaatamiseks peetaval istungil, või kui vaidlustus vaadatakse läbi kirjalikus menetluses, hiljemalt käesoleva seaduse § 196 lõikes 3 sätestatud täiendavate selgituste ja dokumentide esitamise tähtpäevaks. Vaidlustuse läbivaatamiseks peetaval istungil osalemisega seotud lepingulise esindaja kulude nimekiri esitatakse vaidlustuskomisjonile ühe tööpäeva jooksul pärast istungi toimumist.“ Osaühing AA-SAT Professional ei ole esitanud 11. aprilliks 2023 riigihangete seaduse § 199 lõikes 1 nimetatud kulude nimekirja, milles oleks detailselt näidatud kulude koosseis. Seega ei saa Osaühing AA-SAT Professional nõuda, et eespool kirjeldatud kulud jääksid Vaidlustaja kanda, mistõttu palub Vaidlustaja jätta kõik Osaühingul AA-SAT Professional käesolevas vaidlustusmenetluses tekkinud kulud tema enda kanda. Lugupidamisega, /digitaalselt allkirjastatud/ Indrek Lepp Juhatuse liige AS LEVIRA | Kloostrimetsa tee 58a, 15026 Tallinn, Estonia T +372 680 4000 | E [email protected] | W www.levira.com