Plaanilise järelevalvemenetluse algatamine

ASUTUSESISESEKS KASUTAMISEKS Märge tehtud 18.12.2020 kehtiv kuni 18.12.2025 Alus: AvTS § 35 lg 1 p 2 Teabevaldaja: Rahandusministeerium Hr Leonid Hokkonen Teie 10.12.2020 Osaühing OSK GRUPP Meie 18.12.2020 nr 12.2-1/8296-3 [email protected] Plaanilise järelevalvemenetluse algatamine Austatud juhatuse liige Riigihangete plaanilise järelevalvemenetluse alustamise otsustamiseks RHS § 205 lg 1 p 2 alusel (so valimipõhine kontroll) palus Rahandusministeerium 27.11.2020 kirjaga nr 12.2- 1/8296-1 Osaühingult OSK GRUPP selgitusi, kas Osaühing OSK GRUPP määratleb end hankijana riigihangete seaduse (edaspidi RHS) tähenduses ning juhul, kui määratleb, siis mille alusel. Osaühing OSK GRUPP edastas oma selgitused (edaspidi selgitused) Rahandus- ministeeriumile 10.12.2020, märkides, et määratleb end hankija RHS § 5 lg 2 p 5 tähenduses. Selgitustest tulenevalt täidab osaühing OSK GRUPP iga põhikirja punktis 3.1. nimetatud ülesannet avalikes huvides ning ca 95% töödest teostab osaühing OSK Grupp Kohtla-Järve Linnavalitsuse hallatavate asutuste tellimusel. Sellisteks ülesanneteks on erinevad kommunaal-, ehitus-, elektri- ja remonditööd ning soojuse tarnimine ja müük Kohtla-Järve linnaosades (Oru, Sompa, Kukruse). 2019. aasta majandusaastaaruande järgi ja orienteeruvalt vähemalt 95% ulatuses täitis osaühing OSK GRUPP ülesannet avalikes huvides järgnevates valdkondades: muud eriehitustööd (min 97% töödest avalikes huvides); auru ja konditsioneeritud õhuga varustamine (100% avalikes huvides); muu puhastustegevus (min 99% avalikes huvides); muu kinnisvarahaldus või haldusega seotud tegevused (min 95% avalikes huvides, elektri- ja soojussõlmede hooldus ja remontimine); saunade jm füüsilise heaoluga seotud tegevus (100% avalikes huvides, leping sõlmitud Kohtla-Järve Linna- valitsusega Sompa sauna kohta). Selgituste kohaselt tegutseb osaühing OSK GRUPP avalikes huvides ülesannete täitmisel vaba konkurentsi tingimustes, osaledes nii Kohtla-Järve Linnavalitsuse kui ka hallatavate asutuste poolt korraldatavates riigi-, liht- ning väikehangetes vastavalt RHS-le ja Kohtla-Järve Linnavolikogu 28. veebruari 2018. aasta määrusele nr 15, mis on Kohtla-Järve linna hanke- kord. Osaühing OSK GRUPP edastas selgitustega ka nimekirja lepingutest, mis on sõlmitud Kohtla-Järve Linnavalitsusega, mis kehtisid 2019. aastal. Rahandusministeerium, tutvudes põhjalikult osaühing OSK Grupp esitatud selgituste, põhikirja ja majandusaasta aruannetega, leiab alljärgnevat. Suur-Ameerika 1 / 10122 Tallinn / 611 3558 / [email protected] / www.rahandusministeerium.ee registrikood 70000272 RHS § 5 lg 1 sätestab, et käesolevas seaduses sätestatud korda on kohustatud järgima avaliku sektori hankija ja võrgustikusektori hankija (edaspidi koos hankija). RHS § 5 lg 2 p 5 alusel on avaliku sektori hankija eraõiguslik juriidiline isik, mis on asutatud eesmärgiga täita põhi- või kõrvaltegevusena ülesannet avalikes huvides, millel ei ole tööstuslikku ega ärilist iseloomu ja mida põhiliselt rahastavad või mille juhtimis- või järelevalveorgani liikmetest rohkem kui poole määravad või mille juhtimist muul viisil kontrollivad koos või eraldi käesoleva lõike punktides 1–4 nimetatud hankijad või mõne muu Euroopa Majanduspiirkonna lepinguriigi hankijad või teised käesolevas punktis nimetatud tunnustele vastavad era- õiguslikud juriidilised isikud. Tuvastamaks, kas tegemist on RHS § 5 lg 2 p 5 tähenduses hankijaga, peab seega kontrollima kahte kumulatiivset1 eeldust, mis on kokkuvõtvalt järgnevad: (i) isiku asutamise eesmärk ning (ii) rahastamise või juhtimise korraldus. Osaühing OSK GRUPP põhikirja punkti 5.1. kohaselt on osaühingu OSK GRUPP ainuosanikuks Kohtla-Järve linn. Osaniku õigusi teostavad vastavalt kohaliku omavalitsuse korralduse seadusele ja Kohtla-Järve linna õigusaktidele Kohtla-Järve Linnavolikogu (edas- pidi linnavolikogu) ja Kohtla-Järve Linnavalitsus (edaspidi linnavalitsus). Kuivõrd Kohtla- Järve Linnavalitsus on hankija RHS § 5 lg 2 p 2 tähenduses, on täidetud RHS § 5 lg 2 p-s 5 sätestatud teine kriteerium „mida põhiliselt rahastavad või mille juhtimis- või järelevalve- organi liikmetest rohkem kui poole määravad või mille juhtimist muul viisil kontrollivad koos või eraldi käesoleva lõike punktides 1–4 nimetatud hankijad või mõne muu Euroopa Majanduspiirkonna lepinguriigi hankijad või teised käesolevas punktis nimetatud tunnustele vastavad eraõiguslikud juriidilised isikud“. Tuvastamaks, kas osaühing OSK GRUPP täidab põhi- või kõrvaltegevusena ülesannet avalikes huvides, millel ei ole tööstuslikku ega ärilist iseloomu, on vajalik välja selgitada esiteks, kas osaühing OSK GRUPP täidab põhi- või kõrvaltegevusena ülesannet avalikes huvides ning teiseks, kas sellel põhi- või kõrvaltegevusel on tööstuslik või äriline iseloom. Põhikirja punkti 2.2. alusel on Osaühing OSK GRUPP tegevus peamiselt seotud osanikele teenuste osutamisega ning põhikirja punkti 2.3. järgi on osaühingu peamised tegevusalad: hoonete ja rajatiste, sealhulgas soojustrasside ja kanalisatsioonisüsteemide tehniline teenindamine ja hooldamine ning vajadusel avariitööde teostamine; väliterritooriumide korrashoid ning heakorratööd; ehitustööd, remonditööd ja santehnilised tööd; transpordi- vahendite, masinate ja seadmete laenutamine ning rentimine; autotransporditeenused; sauna- teenuste osutamine; soojusenergia tootmine, jaotamine ja müümine; erinevate remondi-, paigaldus-, renoveerimis-, demonteerimis-, käivitustööde teostamine, mis ei ole seadusega keelatud. Osaühing OSK GRUPP on seega loodud eelkõige eesmärgiga osutada teenuseid Kohtla-Järve Linnavalitsusele, sh tema hallatavatele asutustele. Ühtlasi on mitme põhikirja punktis 2.3. nimetatud tegevuse puhul ülesande täitmisega avalikes huvides (nt saunateenuste osutamine; soojusenergia tootmine, jaotamine ja müümine). Ka osaühingu OSK GRUPP selgituste kohaselt täidab ta iga põhikirja punktis 3.1. nimetatud ülesannet avalikes huvides, kuivõrd ca 95% töödest teostab ta Kohtla-Järve Linnavalitsuse hallatavate asutuste tellimusel. 1EKo C-300/07, Hans & Christophorus Oymanns GbR, Orthopädie Schuhtechnik versus AOK Rheinland/Hamburg, ECLI:EU:C:2009:358, p 48. Vt ka EKo C-44/96, Mannesmann Anlagenbau Austria AG jt. versus Strohal Rotationsdruck GesmbH, ECLI:EU:C:1998:4, p-d 37–41. 2 Tõsi, põhikirja punkti 2.4. esimesest lausest selgub, et osaühingu OSK GRUPP eesmärgiks on osaühingu majandusetegevuse arendamine ja osaühingu vahendite otstarbekas kasutamine ning selle baasil osaühingule kasumi saamine. Siiski tuleb kriteeriumi „tööstusliku või ärilise iseloom“ hindamisel võtta arvesse ka muid asjaolusid, mitte üksnes kasumi teenimist. Teisisõnu, kasumi teenimine iseenesest ei ole alus väita, et tegevus on peamiselt ärilise iseloomuga. Sellisele järeldusele on Euroopa Kohus jõudnud eeldusel, et kõnealune ettevõte pidi seaduse alusel lähtuma eelkõige avalikust huvist, mitte kasumi teenimise eesmärgist.2 Seda, et osaühing OSK GRUPP on loodud eelkõige eesmärgiga osutada teenuseid Kohtla- Järve Linnavalitsusele, sh tema hallatavatele asutustele, võib järeldada põhikirja punktidest 2.2. ja 2.3. ning ka osaühingu OSK GRUPP esitatud selgitustest, kus seda kinnitatakse. Järelikult ei saa kriteeriumi „tööstusliku või ärilise iseloom“ hindamisel piirduda üksnes asjaoluga, et osaühing OSK GRUPP oma tegevuse käigus kasumit teenib. Euroopa Kohtu kohtupraktikast lähtuvalt tuleb kaaluda lisaks kasumi teenimise eesmärgile veel näiteks, millistel tingimustel isik üldisi huve teeniva tegevusega tegeleb ja kas isik kannab tegevusega seotud riske ning kas kõnealust tegevust rahastatakse riiklikest vahenditest.3 2019. aasta ning ka varasemate aastate majandusaasta aruannetest selgub, et osaühingu OSK GRUPP tegevust doteerib rahaliselt ka Kohtla-Järve Linnavalitsus. 2019. aasta majandus- aastaaruandest lähtuvalt moodustas Kohtla-Järve Linnavalitsuse dotatsioon muudest äri- tuludest enam kui pool. Enam kui pool muudest ärituludest moodustab Kohtla-Järve Linnavalitsuse dotatsioon osaühingule OSK GRUPP ka 2018. aasta majandusaastal. 2017. aasta majandusaasta aruande kohaselt sisaldasid osaühingu OSK GRUPP muud äritulud sihtfinantseeringut Kohtla-Järve Linnavalitsuselt ning SA-lt Keskkonnainvesteeringute Keskus. Eeltoodust järeldub, et Kohtla-Järve Linnavalitsuse poolne sihtfinantseering aitab maandada osaühingu OSK GRUPP tegevusega seotud riske, mis viitab sellele, et osaühingu OSK GRUPP poolt ülesannete täitmisel avalikes huvides pigem puudub tööstuslik või äriline iseloom. Sellist järeldust toetab ka osaühingu OSK GRUPP selgitus sellest, et ca 95% töödest teostab ta Kohtla-Järve Linnavalitsuse hallatavate asutuste tellimusel, millest omakorda võib järeldada, et osaühing OSK GRUPP ei tegutse tavapärastes turutingimustes. Hinnates kõiki kirjeldatud asjaolusid kogumis, võib pigem asuda seisukohale, et osaühing OSK GRUPP on hankija RHS § 5 lg 2 p 5 tähenduses. Sellest tulenevalt ning tuginedes RHS § 203 lg-le 1 ja § 205 lg 1 p-le 2, teatame, et Rahandusministeerium alustab plaanilist järelevalvemenetlust osaühingu OSK GRUPP (edaspidi hankija) poolt ajavahemikul 01.01.2019 – 31.12.2019 korraldatud riigihangete (edaspidi ka riigihanked) üle. Sõltuvalt konkreetse majandustehingu asjaoludest ja/või eelpool viidatud perioodi jooksul tarnijatele tasutud summadest võivad kontrollile alluda ka muul ajal sõlmitud hankelepingud ning finantsdokumendid. Järelevalvemenetluse eesmärk on anda hinnang hankija hanketegevuse õiguspärasusele, mh kontrollida, kas hankija on korraldanud nõuetekohased riigihankemenetlused; kas hankija on riigihanke osadeks jaotamisel järginud osadeks jaotamise korda; kas hankelepingute sõlmimine ja muutmine on toimunud nõuetekohaselt; kas erandlike hankemenetluste liikide (nt väljakuulutamiseta läbirääkimistega hankemenetlused) valik on olnud õiguspärane. 2 EKo C-18/01, Korhonen jt, ECLI:EU:C:2003:300. 3 N. Parrest, M. A. Simovart. RHS Komm, § 5 kommentaar 18. 3 Järelevalvemenetluse läbiviimise tähtajaks on kavandatud orienteeruvalt 2-3 kuud menetluse algatamise päevast arvates. Olenevalt menetluse käigus tuvastatud asjaoludest võib menetluse läbiviimise aeg pikeneda. RHS §-s 14 sätestatud piirmääradest kinnipidamise ning riigihanke menetluste läbiviimise kontrollimiseks palume esitada raamatupidamise väljavõte Excel’i tabeli kujul, mis kajastab kõiki hankija 2019. aasta soetusi asjade (sh liising), teenuste ning ehitustööde kohta kronoloogilises järjestuses. Raamatupidamise väljavõttes (Excel’i tabelis) palume andmed esitada 2019. aastal tehingupartneritele tasutud arvete kohta tekkepõhiselt, kus on eraldi veergudes kajastatud vähemalt järgnevad andmed: makse kuupäev; makse summa ilma käibemaksuta; majandustehingu sisukirjeldus ning tarnija, kellele makse on tehtud. Palume edastada raamatupidamise väljavõte e-posti aadressil [email protected], hiljemalt 11.01.2020. Eelnimetatud materjalide läbitöötamisel võib esialgselt küsimusi tekitanud majandustehingute osas tekkida vajadus tutvuda täiendavalt muude raamatu- pidamise väljavõtete ja algdokumentidega (nt arved, hankelepingud) milliste sisu ja esitamise üksikasjad täpsustab menetluse läbiviimise käigus kontrolli teostav ametnik. Hankija poolt riigihangete korraldamist kontrollitakse raamatupidamise väljavõtte ja riigihangete registris avaldatud andmete alusel, samuti hankija poolt järelevalvemenetluse käigus Rahandusministeeriumile edastatud muude andmete alusel. Lisaks raamatupidamise väljavõttele palume ülalmärgitud tähtpäevaks esitada hankija hankekord ja 2019. aasta hankeplaan ning Kohtla-Järve Linnavalitsusega või tema hallatavate asutustega sõlmitud lepingud, mis kehtisid 2019. aastal. Juhul kui andmete läbitöötamisel tekib vajadus täiendavate dokumentidega (nt hanke- lepingud, arved jms) tutvumiseks, taotleb kontrolli teostav ametnik hankijalt täiendavate dokumentide esitamist. Samuti on kontrolli teostaval ametnikul õigus saada selgitusi ning viia läbi kontrollvisiit hankija juurde, mille toimumise aeg lepitakse kokku eraldi. Kontrollvisiidi asemel võib toimuda ka kohtumine hankija esindajatega videosilla teel. Järelevalve menetlustoimingud teostab Rahandusministeeriumi riigihangete ja riigiabi osakonna jurist Marit Piirisaar (tel: 611 3033, e-post: [email protected]). Loodame meeldivale koostööle ning palume osutada kaasabi vajalike dokumentide ja infoga tutvumisel, mis on oluliseks eelduseks kontrollimise eesmärkide täitmisel. Lugupidamisega (allkirjastatud digitaalselt) Estella Põllu osakonnajuhataja asetäitja riigihangete ja riigiabi osakond Marit Piirisaar 611 3033 [email protected] 4