Küsimus seoses kontaktisiku regulatsiooniga ÄS-is

Helen Altküla Teie 04.07.2018 Advokaadibüroo KPMG Law OÜ Meie 10.07.2018 nr 10-4/4667-2 [email protected] Advokaadibüroo tegutsemine kontaktisikuna Lugupeetud Helen Altküla Olete pöördunud Justiitsministeeriumi poole küsimustega, kas advokaat või advokaadibüroo, kes tegutseb kontaktisikuna Äriseadustik (ÄS) § 63 lg 2 mõistes, tuleks registreerida Rahapesu Andmebüroos. Juhime Teie tähelepanu sellele, et vastamist Teie kirjale reguleerib märgukirjale ja selgitustaotlusele vastamise ning kollektiivse pöördumise esitamise seadus (edaspidi MSVS). MSVS §-st 3 tulenevalt on Justiitsministeeriumil kohustus anda õigusalaseid selgitusi Justiitsministeeriumi poolt välja töötatud õigusaktide või nende eelnõude kohta. Õigusalaste selgituste andmine ei tähenda õigusabi andmist. Õigusalaste selgituste andmisega on tegemist siis, kui selgitatakse mingi konkreetse seaduse, konkreetse paragrahvi, konkreetse lõike, konkreetse punkti sisu ja tähendust. Õigusabiga on tegemist siis, kui antakse mingite konkreetsete eluliste asjaolude osas õiguslik hinnang. Seetõttu on meil Teie kirjale võimalik vastata ainult selles osas, mis jääb selgitustaotluse raamidesse. Kuigi kõik ÄS § 631 lg 2 nimetatud kontaktisikute nimekirjas olevad isikud võimaldavad ühingutel kasutada enda aadressi tahteavalduste ja menetlusdokumentide kättesaamiseks, ei olnud sätte ettevalmistamisel eesmärk hõlmata kõiki nimetatud isikuid usaldusfondide ja äriühingute teenuse pakkuja mõistega. ÄS § 631 lõikes 2 nimetatud kontaktisikute nimekirja osas viitame seletuskirjale, kus on selgitatud, et kontaktisikuks sobivate isikute nimekirja koostamisel peeti oluliseks tagada kontaktisiku usaldusväärsus. ÄS § 631 lg 2 nimekirja koostamisel võeti seega aluseks, et kontaktisikuks võivad olla kutsealast tulenevalt kõrgendatud nõuetega isikud, näiteks audiitorid, audiitorettevõtjad, notarid, advokaadid ja advokaadibürood. Nimetatud isikutele kohalduvad ka rahapesu ja terrorismi rahastamise tõkestamise seadusest (RahaPTS) tulenevaid nõudeid (RahaPTS § 2). Samas pakuvad kontaktisikule sarnaseid teenuseid ka teised teenusepakkujad, kelle kaasamine nimekirja on teatud juhtudel õigustatud. Seletuskirja kohaselt on maksukorralduse seaduse §-s 81 nimetatud mitteresidendi maksuesindaja ning rahapesu ja terrorismi tõkestamise seaduse §-s 8 nimetatud usaldusfondide ja äriühingute teenuse pakkuja kaasamine kontaktisikute nimekirja põhjendatud just sellega, et neil on vastavalt seadusele nõutud tegevusloa olemasolu ning kõrgendatud usaldusnõuded. Seega ei olnud eelnõu koostamisel eesmärk võrdsustada ÄS-is nimetatud kontaktisik ning RahaPTS § 8 alusel tegutsevad usaldusfondide ja äriühingute teenuse pakkujad, vaid võimaldada kontaktisiku teenust pakkuda võimalikult laial isikute ringil, tagades seejuures usaldusväärsus nii kliendisuhtes kui ka kolmandate isikute suhtes. Kehtiva RahaPTS eelnõu on ette valmistanud Rahandusministeerium. RahaPTS seletuskirja kohaselt on RahaPTS §-iga 8 üle võetud Euroopa Parlamendi ja nõukogu direktiiv (EL) 2015/849, 20. mai 2015, mis käsitleb finantssüsteemi rahapesu või terrorismi rahastamise eesmärgil kasutamise tõkestamist Suur-Ameerika 1 / 10122 Tallinn / +372 620 8100 / [email protected] / www.just.ee Registrikood 70000898 ning millega muudetakse Euroopa Parlamendi ja nõukogu määrust (EL) nr 648/2012 ja tunnistatakse kehtetuks Euroopa Parlamendi ja nõukogu direktiiv 2005/60/EÜ ja komisjoni direktiiv 2006/70/EÜ. Justiitsministeeriumi tõlgendust ÄS § 631 osas, mille kohaselt kontaktisiku teenust pakkuvad audiitorid, advokaadid, notarid ja advokaadibürood ei kuulu Rahapesu Andmebüroo tegevusluba vajavate usaldusfondide ja äriühingute teenuse pakkujate alla, võiks toetada ka mainitud direktiivi artikli 2 lõike 1 punkti 3 alapunkt c, kuid palume kõigi RahaPTS-iga seonduvate selgitustaotlustega pöörduda Rahandusministeeriumi poole. Samas rõhutame, et Justiitsministeeriumi õigusalane selgitus ei tähenda seaduse ainuõige tõlgenduse kehtestamist ja see ei ole ühelegi inimesele täitmiseks kohustuslik. Justiitsministeeriumi pädevusse ei kuulu õigusvaidluste lahendamine, õigust mõistab Eesti Vabariigis üksnes kohus. Lugupidamisega (allkirjastatud digitaalselt) Kärt Karus Nõunik Lisaadressaadid: Rahandusministeerium Kärt Karus 620 8226 [email protected] Tere Pöördume Rahandusministeeriumi poole seoses äriseadustikus (ÄS) sätestatud kontaktisiku teenuse pakkumisega. Oleme samas küsimuses (allpool) pöördunud juba ka Justiitsiministeeriumi poole, kelle vastus on lisatud käesolevale päringule. Samuti oleme eelnevalt suhelnud Rahapesu Andmebürooga, kelle hinnangul kontaktisiku teenuse pakkumine või aadressiteenuse pakkumine eraldi (st juriidilise asukoha aadressi pakkumine ilma kontaktisiku teenuseta) läheb RahaPTS alusel tegevusloa kohustusega äritegevuse alla, kuna ÄS otsesõnu ei näe ette erandeid. Justiitsministeerium soovitas meid allpool toodud küsimusega pöörduda otse Rahandusministeeriumi poole, kuna RahaPTS on Rahandusministeeriumi haldusalas. Loodame teie kiirele vastusele, kuna soovime kontaktisiku teenust oma klientidele pakkuda esimesel võimalusel. Juhul kui selleks siiski on vaja tegevusluba RahaPTS alusel, siis ei tohiks me nimetatud teenust enne tegevusloa saamist osutada. Lugupidamisega Helen Altküla Jurist/ Lawyer Advokaadibüroo KPMG Law OÜ Narva mnt 5 Tallinn 10117, Estonia Tel +372 6676 805 Mob +372 5 626 4428 [email protected] kpmglaw.ee Advokaadibüroo KPMG Law OÜ is an Estonian limited liability company. Please consider the impact on the environment before printing this e-mail. From: Altküla, Helen Sent: Wednesday, July 4, 2018 12:06 PM To: '[email protected]' <[email protected]>; '[email protected]' <[email protected]> Subject: Küsimus seoses kontaktisiku regulatsiooniga ÄS-is Tere Pöördume Justiitsministeeriumi poole seoses äriseadustikus (ÄS) sätestatud kontaktisiku teenuse pakkumisega. Me soovime pakkuda advokaadibüroona oma klientidele kontaktisikuteenust ning/või aadressiteenust (ehk kliendi äriregistrisse kantud aadress on advokaadibüroo tegevuskoha aadress). ÄS § 63 prim lg 1 sätestab, et ettevõtja, muu hulgas välismaa äriühing, kellel on Eestis filiaal, võib määrata isiku, kellele saab Eestis kätte toimetada ettevõtja menetlusdokumente ja ettevõtjale suunatud tahteavaldusi (edaspidi kontaktisik). Menetlusdokumendi või tahteavalduse kontaktisikule kättetoimetamisel loetakse vastav menetlusdokument või tahteavaldus kättetoimetatuks ka ettevõtjale. ÄS § 63 prim lg 12 ütleb, et kui äriühingu juhatus või seda asendav organ asub välisriigis, peab äriühing määrama käesoleva paragrahvi 1. lõikes nimetatud kontaktisiku. Kontaktisikuks võib sellisel juhul määrata üksnes notari, notaribüroo, advokaadi, advokaadibüroo, vandeaudiitori, audiitorettevõtja, mitteresidendi maksuesindaja maksukorralduse seaduse tähenduses või rahapesu ja terrorismi tõkestamise seaduse §-s 8 nimetatud usaldusfondide ja äriühingute teenuse pakkuja. Kontaktisiku aadress loetakse sellisel juhul äriühingu aadressiks. Seoses eeltooduga on küsimus järgmine, et kas juhul kui advokaadibüroo pakub nimetatud teenuseid, lasub bürool kohustus registreerida tegevusluba rahapesu ja terrorismi tõkestamise seaduse alusel (RahaPTS)? RahaPTS § 2 lg 1 p 9 sätestab, et kohustatud isikud RahaPTS alusel on usaldusfondide ja äriühingute teenuse pakkujad. RahaPTS § 8 avab, et usaldusfondide ja äriühingute teenuse pakkuja käesoleva seaduse tähenduses on füüsiline või juriidiline isik, kes oma majandus- või kutsetegevuses osutab kolmandale isikule vähemalt ühte järgmistest teenustest: 1) äriühingu või muu juriidilise isiku asutamine, sealhulgas osaluse võõrandamisega seotud toimingud; 2) tegutsemine juhatajana või juhatuse liikmena äriühingus, osanikuna täisühingus või sellisel positsioonil muus juriidilises isikus, samuti teise isiku nimetatud ametikohale asumise korraldamine; 3) asukoha või tegevuskoha aadressi, sealhulgas aadressi kui kontaktandmete osa kasutamise või postisaadetiste vastuvõtmiseks aadressi kasutamise võimaldamine ja muude eelnimetatuga seonduvate teenuste pakkumine äriühingule või muule juriidilisele isikule, seltsingule või muule juriidilise isiku staatust mitteomavale isikute ühendusele; 4) usaldusfondi, välja arvatud investeerimisfondide seaduse § 2 lõike 2 tähenduses nimetatud usaldusfondi, seltsingu, ühisuse või muu juriidilise isiku staatust mitteomava isikute ühenduse esindaja või usaldusisikuna tegutsemine või teise isiku määramine sellele positsioonile; 5) aktsionäri esindajana tegutsemine või teise isiku aktsionäri esindajana tegutsemise korraldamine, välja arvatud nende äriühingute puhul, kelle väärtpaberid on reguleeritud väärtpaberiturul kauplemisele võetud ja kelle suhtes kohaldatakse Euroopa Liidu õigusaktidega kooskõlas olevaid avalikustamisnõudeid või võrdväärseid rahvusvahelisi standardeid. Hetkel on natuke selgusetu olukord, sest advokatuur näiteks on seisukohal, et kontaktisiku teenus ei lähe § 8 alla. Samuti ei nähtu majandustegevuse registrist, et advokaadibürood omaks tegevusluba usaldusfondide ja äriühingute teenuse pakkujate valdkonnas. Advokatuuri (mitteametlik)selgitus seoses kontaktisiku teenuse pakkumisega oli järgnev: " Täiendavalt on tõusetunud küsimus, kas advokaati, kes osutab kontaktisiku teenust, tuleb käsitleda RahaPTS § 8 mõttes usaldusfondide ja äriühingute teenuse pakkujana, kellele laieneb ka samast seadusest tulenev loakohustus. Juhatus on seisukohal, et kuivõrd advokaadid tulenevalt oma staatusest on usaldusväärse teenuse pakkujad ning RahaPTS-s eraldi nimetatud, ei hõlma RahaPTS § 8 kontaktisiku teenust pakkuvaid advokaate. Seda tõlgendust kinnitab ka kontaktisiku regulatsiooni kehtestanud seaduseelnõu seletuskiri. Juhatus peab vajalikuks vaadata seoses kontaktisiku regulatsiooni jõustumisega üle advokaadibüroode pidamise juhendi, kliendi materjalide hoidmise juhendi ning õigusteenuse osutamise korra seoses kliendi huvides juriidilise isiku juhtorganisse kuulumise ja osaluse omandamisega. Vajadusel teha nimetatud kordades ja juhendites täiendused seoses kontaktisiku teenuse osutamisega advokaadi poolt." Samas Rahapesu Andmebüroo (RAB) on jällegi seisukohal, et ka advokaadibüroo, kes osutab kontaktisiku teenust (või näiteks lihtsalt aadressi registreerimise teenust), peab taotlema selliseks tegevuseks tegevusloa RahaPTS alusel, kuna pakutav teenus vastab RahaPTS § 2 lg 1 p 9 definitsioonile ning ei esine õiguslikku alust, miks advokaadibüroo peaks olema loakohustusest vabastatud ning palus pöörduda ministeeriumi poole selguse saamiseks. RAB selgitas, et eelnõu seletuskirjas seisab üksnes, et: „Juriidilise isiku juhatuse asukoha alased leevendused võivad üksikjuhtudel põhjustada, et Eesti äriregistrisse kantud äriühingute või mittetulundusühingute ja sihtasutuste registrisse kantud muude juriidiliste isikute side Eestiga nõrgeneb oluliselt. Arvestades riske, mis sellega seondub (vt eelnõu mõjude hinnangut seletuskirjas), peaks seadusandja püüdma leida riske maandavaid meetmeid. Seetõttu lisatakse eelnõu kohaselt kehtivasse õigusesse põhimõte, et juhul kui juriidilise isiku (ÄS regulatsioonis äriühingu) juhatus asub välisriigis, tuleb määrata Eesti kontaktisik. Et juriidilise isiku side Eestiga võib muutuda sisuliselt olematuks, tuleb tagada, et Eesti tsiviilkäibe osalistel, sh eelkõige isiku võlausaldajatel, aga ka isiku liikmetel/asutajatel oleks reaalne võimalus isikuga kontakteeruda. Samuti on oluline, et kontaktisik oleks usaldusväärne. Seetõttu peab isik, kelle juriidiline isik määrab talle suunatud menetlusdokumentide ja tahteavalduste kättesaamiseks õigustatud isikuks, olema usaldusväärne nii teenuse kasutajale kui ka kolmandatele isikutele (nt välistades skeemid, kus kaks e-residentide asutatud äriühingut määravad end vastastikku kontaktisikuks). Eelnõuga täpsustatakse ÄS §-i 631 lisatavas uues lõikes 2, milliseid isikuid saab kontaktisikuks määrata juhul, kui juriidilise isiku juhatus asub välisriigis. Isikute ring on valitud üldiselt kõrgendatud nõuetele vastavate isikute ja kutsealade seast ning eelnõus pakutakse võimalikena järgmisi: notar, notaribüroo, advokaat, advokaadibüroo, vandeaudiitor, audiitorettevõtja. Samuti võib eelnõu kohaselt määrata kontaktisikuks maksukorralduse seaduse §-s 81 nimetatud mitteresidendi maksuesindaja, kes peab maksukorralduse seaduse § 81 lõike 1 kohaselt olema saanud riiklike maksude maksuhaldurilt vastava tegevusloa või rahapesu ja terrorismi tõkestamise seaduse §-s 7 nimetatud usaldusfondide ja äriühingute teenuse pakkuja, kes peab juba kehtiva õiguse alusel tegutsema Politsei- ja Piirivalveameti struktuuriüksuse rahapesu andmebüroo väljastatud tegevusloa alusel (RPTKS § 52).“ Samuti märkis RAB, et „Tulenevalt RahaPTS § 70 lg 1 p 2 peab olema ettevõtjal tegevusluba usaldusfondide ja äriühingute teenuse osutamiseks. Erandi sellisest kohustusest teeb RahaPTS § 70 lg 2, mis võimaldab teenust pakkuda kõnealuse tegevusloata järgnevatel juhtudel: (2) Tegevusloakohustust käesoleva seaduse alusel ei ole isikul: 1) kellel on Finantsinspektsiooni tegevusluba; 2) kellel on teisest seadusest tulenev kohustus taotleda Finantsinspektsiooni tegevusluba; 3) kellel on Euroopa Majanduspiirkonna lepinguriigi finantsjärelevalve asutuse tegevusluba, mille alusel on tal õigus tegutseda Eestis filiaali kaudu või piiriüleselt ning sellisest tegevusest on teavitatud Finantsinspektsiooni, või 4) kes pakub käesoleva paragrahvi lõikes 1 nimetatud teenuseid kontserni sees. Juhul, kui advokaadibüroo toodud erisuste alla ei kuulu, on tal tegevusloa taotlemise kohustus enne teenuse osutamisega alustamist.“ Lähtudes eeltoodust ongi järgmised küsimused: a) Kas advokaat/advokaadibüroo, kes pakub aadressiteenust, peab omama tegevusluba RahaPTS alusel? b) Kas advokaat/advokaadibüroo, kes pakub kontaktisikuteenust, peab omama tegevusluba RahaPTS alusel? Jääme teie vastust ootama. Tervitades Helen Altküla Jurist/ Lawyer Advokaadibüroo KPMG Law OÜ Narva mnt 5 Tallinn 10117, Estonia Tel +372 6676 805 Mob +372 5 626 4428 [email protected] kpmglaw.ee Advokaadibüroo KPMG Law OÜ is an Estonian limited liability company. Please consider the impact on the environment before printing this e-mail. *********************************************************************** The information in this e-mail is confidential and may be legally privileged. It is intended solely for the addressee. Access to this e-mail by anyone else is unauthorized. If you have received this communication in error, please address with the subject heading "Received in error," send to the original sender , then delete the e-mail and destroy any copies of it. If you are not the intended recipient, any disclosure, copying, distribution or any action taken or omitted to be taken in reliance on it, is prohibited and may be unlawful. Any opinions or advice contained in this e-mail are subject to the terms and conditions expressed in the governing KPMG client engagement letter. Opinions, conclusions and other information in this e-mail and any attachments that do not relate to the official business of the firm are neither given nor endorsed by it. KPMG cannot guarantee that e-mail communications are secure or error-free, as information could be intercepted, corrupted, amended, lost, destroyed, arrive late or incomplete, or contain viruses. This email is being sent out by KPMG International on behalf of the local KPMG member firm providing services to you. KPMG International Cooperative ("KPMG International") is a Swiss entity that serves as a coordinating entity for a network of independent firms operating under the KPMG name. KPMG International provides no services to clients. Each member firm of KPMG International is a legally distinct and separate entity and each describes itself as such. Information about the structure and jurisdiction of your local KPMG member firm can be obtained from your KPMG representative. This footnote also confirms that this e-mail message has been swept by AntiVirus software. ***********************************************************************