Pr Sirli Sipp Kulli Eesti Geoloogiateenistus F. R. Kreutzwaldi 5, 44314 Rakvere
[email protected] Riigihanke nr 244464 tulemusel sõlmitud hankelepingu muutmisest 30 .12.2022 Austatud proua Kulli Osaühing Tolira Ehitus pöördub teie poole riigihanke nr 244464 tulemusel sõlmitud hankelepingu muutmise taotlusega. Eesti Geoloogiateenistus algatas 10.12.2022 avatud hankemenetlusega riigihanke „ Arbavere uurimiskeskuse teadusmaja ehitamine “ (viitenumber 244464), mille tulemusena sõlmiti Osaühinguga Tolira Ehitus hankeleping nr 1-3/22-100-1 (edaspidi „Hankeleping“) Arbavere uurimiskeskuse teadusmaja ehitami seks . Käesolevaga soovib Osaühing Tolira Ehitus 24 .0 3 .2022 Eesti Geoloogiateenistusega sõlmitud Hankelepingut muuta tulenevalt materjalide ja seadmete raskendatud kättesaadavusest , enneolematust hinnatõusust ja pikenenud tarneaegadest , mis omakorda on tingitud sellest, et pakkumused esitati riigihankes enne Ukraina sõja algust . Soovime muuta nii hankelepingu maksumust kui pikendada ka Hankelepingu täitmise tähtaega. Esmalt selgitame täpsemalt , millest on hankelepingu muutmise vajadus tingitud. Riigihanget nr 244464 alustati riigihangete registris 10.12.2021 ning see viidi läbi , sh esitati pakkumused käesoleva aasta jaanuarikuu jooksul . Pakkumuste esitamise ajal ei olnud seega ühelegi pakkujale ega ka hankijale teada Ukraina sõja algus ning sellega kaasnev olukord materjalide ja seadmete raskendatud kättesaadavus . Arvestama peab ka ehitushinnaindeksi tõusu 19,3% võrreldes eelmise aastaga. Samuti ei olnud ettenähtav Eestis ehitustööde valdkonnas tööliste valikus olevate ukrainlaste puudumine, sest pärast sõja algust valdkonnas tegutsevad ukrainlased enam Eestisse ei saanud ning Eestis kohapeal ei ole piisavalt inimesi nende asendamiseks. Tuleb lisada, et Ukraina sõja algu sajalgi ei olnud võimalik ette näha sellist keerulist olukorda , mis sellega mõne aja jooksul kaasn e s . Kokkuvõtvalt ei ole ehitustööde teostamine enne Ukraina sõja algust kokkulepitud tingimustel enam võimalik, mistõttu teeme alljärgnevad ettepanekud Hankelepingu muutmiseks . Ka Rahandusministeerium on kajastanud hankelepingute täitmise keerulist olukorda seoses Ukraina sõjaga, märkides, et Ukraina sõja tingimustes võib olla oluliselt sagedam juhtum, kui tarneraskused ja suutmatus tähtajast kinni pidada on tingitud Vene ja Valgevene ettevõtjatele või kaupadele kehtestatud sanktsioonidest, tooraine nappusest või kättesaadamatusest vms, mida isegi parima tahtmise juures ei saa pakkuja äririskiks pidada. Samale probleemkohale on tähelepanu juhtinud ka Eesti Ehitusettevõtjate Liit. Hankelepingu maksumus 1.1. Eel poolt kirjeldatud asjaoludest tingitult on kallinenud erinevad Hankelepingu täitmiseks vajalikud materjalide ja ka tööjõu hinnad (vt lisa 1 Exceli tabel). Kokku on hankelepingu maksumus suurenenud 74 429,31 euro (km-ta) võrra, mis moodustab algsest hankelepingu maksumusest , milleks on Hankelepingu eritingimuste punkti 32 alusel 963 802,57 eurot ( käibemaksuta ) 7,7 % . Kuigi Hankelepingus ei ole ette nähtud tellija reservi (eritingimuste punkt 32 näeb ette üksnes tööde üldmaksumuse), on Hankelepingu maksumuse suurenemine 7,7 % ulatuses lubatav ka riigihangete seaduse (edaspidi „RHS“) § 123 lg 1 p 1 alusel , mille jaoks ei pea olema eraldi tellija reservi hankelepingus ettenähtud. RHS § 123 lg 1 p 1 alusel on hankelepingu muutmine võimalik , kui on täidetud järgnevad eeldused: ei muudeta hankelepingu üldist olemust, nt hankelepingu eset; muudatuse väärtus ei ületa RHS § 14 lg-s 3 või lg-s 4 sätestatud piirmäära; muudatuste väärtus kokku, st erinevate muudatuste kumulatiivne maksumus ei ületa 15% ehitustööde hankelepingu algsest maksumusest. Täidetud on kõik RHS § 123 lg 1 p-s 1 sätestatud eeldused. Taotletava Hankelepingu muudatusega ei muutu Hankelepingu üldine olemus, sh ei muutu hankelepingu ese , sest taotleme muudatust Hankelepingu maksumuse ja täitmise tähtaja osas (vt p 2) . Rahandusministeerium on märkinud, et RHS § 123 lg 1 p 1 esimest eeldust ei saa tõlgendada nii rangelt, et hankelepingu üldise olemuse muutmiseks saaks pidada pelgalt muutust hinnas – jäävad ju pakutavad tooted, teenused, ehitustööd samaks ning ei muutu muul viisil nende olemus. Seega jääb hankijale võimalus muuta hankelepingut RHS § 123 lg 1 p 1 alusel olukorras, kus ehitustööde hinnad kallinevad seoses ehitus- või muude toormaterjalide kallinemisega ja muudatuse väärtus jääb lubatud protsendi ja maksumuse piiresse. Hankelepingu muudatuse väärtus summas 74 429,31 eurot ei ületa ka rahvusvahelis t riigihanke piirmäära, mis on ehitustööde puhul 5 382 000 eurot käibemaksuta (RHS § 14 lg 3). Ühtlasi ei ületa muudatuste kumulatiivne maksumus 15% ehitustööde Hankelepingu algse s t maksumus es t, moodustades viimasest 7,7 %. Järelikult on hankelepingu maksumuse muutine 74 429,31 euro võrra RHS § 123 lg 1 p 1 alusel lubatav ning seaduslik muudatus. Lisame, et ka Hankelepingu osaks oleva ETÜ p 11.1.1.1 alusel on ehitustööde üldmaksumuse muutmine võimalik, kui pooled on selles kokku leppinud. Võttes arvesse, et RHS § 123 lg 1 p 1 lubab hankelepingu maksumust muuta, on pooltel võimalik selles kokku leppida ning see on võimalik ka Hankelepingu osaks oleva ETÜ p 11.1.1.1 alusel. 1.2 Kuigi RHS § 123 lg 1 p-is 1 sätestatud alus on antud juhul piisav hankelepingu maksumuse muutmiseks, oleks hankelepingu maksumuse muutmine võimalik ka RHS § 123 lg 1 p 4 alusel. RHS 123 lg 1 p 4 järgi võib hankelepingut muuta ilma uut riigihanget korraldamata, kui on täidetud järgmised eeldused: selle tingisid hoolsale hankijale ettenägematud asjaolud; ühekordne muudatus ei ületa 50% hankelepingu algsest maksumusest ning hankelepingu üldine olemus ei muutu. Eelpool oleme selgitanud, kuidas on Ukraina sõda mõjutanud Hankelepingu täitmist ning et tegemist on olnud ettenägematu sündmuse ning sellega kaasnenud olukorraga nii hankijale kui ka o saühingule Tolira Ehitus. Lisame, et ka Rahandusministeerium on oma juhistes selgitanud, et üldjuhul võiks tarneraskust pidada ettenägematuks juhul, kui riigihange oli läbi viidud ja hankeleping sõlmitud enne ettenägematu asjaolu esinemist. Kui riigihange viidi läbi ajal, mil asjaolu, millele hankija või pakkuja soovib ettenägematuse kontekstis tugineda, juba esines , on keeruline pidada sellist asjaolu ettenägematuks. Kuna pakkumused esitati enne Ukraina sõja algust ning avatud hankes ei ole võimalik riigihanke alusdokumente ega esitatud pakkumust muuta peale pakkumuste esitamise tähtaega, siis ei oma ettenägematuse kontekstis määravat tähendust hankelepingu sõlmimise aeg, vaid pakkumuste esitamise tähtaeg. Hankelepingu maksumuse muudatus 7,7 % näol ei ületa 50% Hankelepingu algsest maksumusest. Ühtlasi ei muutu hankelepingu üldine olemus. Nagu eelpool punktis 1.1 selgitasime ning viitasime Rahandusministeeriumi seisukohale , siis hankelepingu üldise olemuse muutmiseks ei saa pidada pelgalt muutust hinnas , sest pakutavad tooted, teenused, ehitustööd jäävad samaks ning nende olemus ei muutu muul viisil . H ankelepingu täitmise tähtaeg Hankelepingu (eritingimused) punkti 29 alusel on Hankelepingu täitmise tähtaeg 10 kuud Hankelepingu sõlmimisest. Hankeleping sõlmiti 24.03.2022 ning Hankelepingu täitmise tähtpäev on seega 24.01.2023. Põhiline kasutusvalmidus pidi olema saavutatud 9 kuu jooksul Lepingu sõlmimisest ehk 27.12.2022 . Taotleme lepingu pikendamist kuni 14.02.2023. Hankelepingu täitmise tähtaja pikendamine on kokkuvõtlikult õigustatud kahel põhjusel: Ukraina sõjast tingitud põhjused Tööprojektide hilinenud esitamisest tingitud põhjused Vastavalt eelpool kirjeldatud olukorrale on Ukraina sõda mõjutanud ka tööjõu kättesaadavust ehitusturul. Samuti on pikenenud ehitustööks vajalike kaupade tarne. See omakorda on tinginud vajaduse Hankelepingu täitmise tähtaja pikendamiseks kuni 14.02.2023. Rahandusministeerium on selgitanud, et Ukraina sõja tingimustes , kus esinevad tarneraskused ja suutmatus tähtajast kinni pidada , mis on omakorda tingitud Vene ja Valgevene ettevõtjatele või kaupadele kehtestatud sanktsioonidest, tooraine nappusest või kättesaadamatusest vms, mida isegi parima tahtmise juures ei saa pakkuja äririskiks pidada , saab hinnata, kas tähtaja edasi lükkamine on vajalik hankijast sõltumatute ettenägematute asjaolude tõttu ja hankelepingu muutmine võiks olla lubatav RHS § 123 lg 1 p 4 alusel. Oleme eelpool punktis 1.2 selgitanud, et RHS § 123 lg 1 p 4 alusel Hankelepingu muutmine oleks antud juhul põhjendatud ning lubatav . Lepingu eritingimuste p 7 kohaselt oli Tellija vastutusel arhitektuurse, konstruktiivse ja sisearhitektuurse tööprojekti koostamine. Töövõtja vastutusel oli eritööde ( vesi , kanal isatsioon, küte , elekte r ja nõrkvool) tööprojektid. See tähendab, et arhitektuurse, konstruktiivse ja sisearhitektruurse projekti osas kohaldub ETÜ p 3. 1 , sh p 3.1.5, mille kohaselt k ui tellija ei anna töövõtjale lepingus kokkulepitud tähtpäeval üle ehitusprojekti või muid lepingu dokumente, mis on vajalikud töö tegemiseks (sh tööde tegemiseks vajalikke lubasid, kui nende hankimine on lepingu kohaselt tellija kohustus) ja ilma nendeta ei ole tööde tegemine mõistlikult võimalik, on töövõtjal õigus täitmisaega tellija viivituse mõju võrra pikendada ja nõuda sellest tingitud mõistlike kulude hüvitamist . Arhitektid alustasid oma tööd samaaegselt Töövõtjaga . Ehitustöödega või s Töövõtja alustada peale vastava ehituse osa tööprojekti/tööjooniste koostamist ja selle kooskõlastamist Tellija ja omanikujärelevalve esindajaga (tehnilise kirjelduse p 6.1). Seoses a rhitektuurse ja s isearhitektu ur se osade tööprojektide puudumisega oli materjalide tellimine raskendatud, mis põhjustas kogu projekti tähtaegade pikendamist . Lõpliku teraskonstruktsioonide lahenduse saime kätte s eptember 2022, mistõttu jäi teraskonstruktsioonide tellimus, tarne ja paigaldus 8 nädalat hiljaks võrreldes algselt planeerituga 2.2 Lisaks punktis 2.1 esitatule võimalda b RHS hankelepingu täitmise tähtaega muuta RHS § 123 lg 1 p 2 alusel. Selleks peavad olema täidetud järgnevad tingimused: ( i) hankelepingu üldist olemust ei muudeta; (ii) muudatuse ulatus, sisu ja kohaldamistingimused olid RHAD-s selgelt, täpselt ja ühemõtteliselt ette nähtud. Seda, et Hankelepingu üldist olemust taotletav muudatus kaasa ei too, oleme eelnevalt punktides 1 ja 2.1 selgitanud. Teine eeldus on aga samuti täidetud, sest hankija on näinud Hankelepingu osaks olevas ETÜ-s ette tingimused, mille alusel on võimalik Hankelepingu täitmise tähtaega pikendada. ETÜ p 7.3 . 2 võimaldab Töövõtjal nõuda Hankelepingu täitmise tähtaja pikendamist , kui ilmneb vääramatu jõud ning selle tõttu viibib tööde üleandmine. ETÜ p 1.42 alusel on vääramatu jõud asjaolu, mida pool ei saanud mõjutada ja mõistlikkuse põhimõttest lähtudes ei saanud temalt oodata, et ta lepingu sõlmimise ajal selle asjaoluga arvestaks või seda väldiks või takistava asjaolu või selle tagajärje ületaks. Vääramatuks jõuks ei ole asjaolu, mis on teisele poolele sisuliselt omistatav. Rahandusmin isteeriumi hinnangul ei saa vääramatu jõu olemasolu välistada lisaks sõja puhkemise le lepingu täitmise kohas ka mujal täidetavate hankelepingute suhtes, kui nende täitmine eeldab näiteks kauba tarnimist sõjaolukorras olevast riigist või läbi selle. Samuti saab vääramatuks jõuks pidada aktuaalselt olukorda, kus Vene ja Valgevene suhtes on rakendatud rahvusvahelisi sanktsioone, mille tulemusel võib hankelepingu täitmine osutuda võimatuks. Esiteks peab v ääramatu jõule tuginemiseks esinema asjaolu, mille esinemist või kulgu ei saa võlgnik mõjutada ning s eda tuleb hinnata objektiivsete, mitte subjektiivsete kriteeriumite järgi. Kui võlgnik isiklikult ei saanud asjaolu mõjutada, ent objektiivselt oleks saanud seda temalt oodata, ei ole rikkumine vabandatav. Käesoleval juhul on ilmselge, et Ukraina sõda koos kaasneva kauba tarneahelate pikenemise kui ka tööjõu puuduse põhjustamisega on objektiivne ning osaühingust Tolira Ehitus sõltumatu asjaolu, mida osaühing Tolira Ehitus mõjutada ei saanud. Teiseks peab asjaolu olema ettenägematu ehk ootamatu, millega arvestamist ei saanud võlgnik oodata ning seda tuleb hinnata hankelepingu sõlmimise aja seisuga. Kuigi Hankelepingu sõlmimise aja ks oli Ukrai na sõda juba alanud, ei saanud sel hetkel olla teada kõik sellega kaasnevad tagajärjed ehitussektoris tegutsemisel ( nt tarneraskused). Kolmandaks peab vääramatu jõu asjaolu olema selline, mille ilmnemisel ei saa võlgnikult mõistlikult oodata, et ta suudaks selle mõju kohustuse täitmisele vältida või asjaolu või selle tagajärge ületada. Käesoleval juhul ei saa mõistlikult eeldada, et osaühing Tolira Ehitus saaks Ukraina sõja mõju Hankelepinguga võetud kohustuste täitmisele vältida , sest sõja mõju puudutab just ehitussektorit ning enne sõja algust arvestatud ehitusturul esinevaid tingimus. Täiendavalt on tähtaja pikendamine ette nähtud ETÜ p-s 3.1.5, mille kohaselt k ui tellija ei anna töövõtjale lepingus kokkulepitud tähtpäeval üle ehitusprojekti või muid lepingu dokumente, mis on vajalikud töö tegemiseks (sh tööde tegemiseks vajalikke lubasid, kui nende hankimine on lepingu kohaselt tellija kohustus) ja ilma nendeta ei ole tööde tegemine mõistlikult võimalik, on töövõtjal õigus täitmisaega tellija viivituse mõju võrra pikendada ja nõuda sellest tingitud mõistlike kulude hüvitamist . Juhul kui teil on täiendavaid küsimusi või soovite täpsustavalt arutada meie ettepanekuid, oleme igati valmis neid arutama nii e-kirja teel kui kohtumisel. Lugupidamiseg a Osaühing Tolira Ehitus Lauri Raud / allkirjastatud digitaalselt / Lisad: 1. Exceli tabel materjalide ja tööjõu kallinemise kohta