Esmased seisukohad ettekirjutuse tegemise kavatsusele riigihankes viienr 187218

Tere, Kinnitan, et esitatud dokumendid on esitatud minu, kui Pinnasepuhastuse OÜ juhatuse liikme poolt ja eelmisele e-kirjale satttusid rekvisiidid alla ekslikult. Lugupidamisega, Rein-Erik Kaar Juhatuse liige Pinnasepuhastuse OÜ Peterburi tee 2f 11415 Tallinn Mob. +372 51 42 379 [email protected] From: Rein-Erik Kaar <[email protected]> Date: Wednesday 17 January 2018 15:39 To: "[email protected]" <[email protected]>, "[email protected]" <[email protected]> Cc: "[email protected]" <[email protected]>, "[email protected]" <[email protected]> Subject: Esmased seisukohad ettekirjutuse tegemise kavatsusele riigihankes viienr 187218 Austatud Rahandusministeerium Austatud hankija Pinnasepuhastuse OÜ esitab esmased seisukohad seoses ettekirjutuse kavandamisega. Palume hankijal võimalusel täpsustada asjaolusid seisukohtade p-des 5 (viimane lõik), 6.4.1 (viimane lõik) ja 6.4.2 (viimane lõik). Palun kinnitada dokumentide kättesaamist. Lugupidamisega, Rein-Erik Kaar RTS Infraehitus OÜ Peterburi tee 2f 11415 Tallinn Mob. +372 51 42 379 [email protected] Rahandusministeeriumi riigihangete ja riigiabi osakond Suur-Ameerika 1, 10122 Tallinn E-post: [email protected] [email protected] SEISUKOHT 17.01.2018. a seoses kavatsusega teha ettekirjutus hanke viitenr 187218 menetluse kehtetuks tunnistamiseks Keskkonnaministeerium (Hankija) viib Riigihangete seaduse (RHS)1 alusel läbi hanget „Projekteerimis-ehitustööd Purtse jõe, Kohtla jõe ja fenoolisoo jääkreostuse ohutustamiseks” (viitenr 187218) (Hange). Hanke hanketeate (HT) ja hankedokumentide (HD) kõik redaktsioonid on kättesaadavad elektroonilisest riigihangete registrist (eRHR). Rahandusministeerium (RM) on 16.01.2018. a kirjaga nr 12.2-1/3391-7 teatanud kavatusest teha Hankijale ettekirjutus Hanke hankemenetluse kehtetuks tunnistamiseks, sest „lähtuvalt HT p II.3) ning HD osa I p 1.5 oli hankelepingu alguskuupäevaks 01.10.2017. Hankelepingu alguskuupäev on käesolevaks ajaks möödunud ning rikkumist ei ole võimalik kõrvaldada ja hankemenetlust õiguspäraselt jätkata“ (Kavatsus). Pinnasepuhastuse OÜ on seisukohal, et ettekirjutuse tegemine ei ole põhjendatud. Tõenäoliselt ajanappusest (RM andis Hankijale järelevalvemenetluse algatamise otsustamiseks seisukohtade esitamiseks aega ainult 1 tööpäeva; võimalik, et Hankija vastuse koostamisel ei saanud seoses üldteadaoleva puhkuste perioodi vm põhjusel osaleda Hanke alusdokumentidega põhjalikult kursis olevad isikud) on Hankija poolt jäänud viitamata ning seetõttu ka Kavatsuse tegemisel täielikult tähelepanuta fakt, et hankelepingu täitmise alguskuupäev on ühemõtteliselt reguleeritud HD-s sisalduvas hankelepingu projektis Alapunktis 8.1 „Töödega alustamine“ ning vastavaks algusajaks ei ole 01.10.2017. a. 1.   Hankelepingu sõlmimise aja määravad HD p 15.2 ja hankelepingu Alapunkt 1.6 Käesolevas asjas on oluline teha esmalt vahet: •   hankelepingu sõlmimise ajal ja •   hankelepingu täitmisajal (mille määratlevad algusaeg ehk tähtpäev, millal töövõtja peab alustama hankelepingu täitmisega ja lõppaeg ehk tähtpäev, milliseks ajaks peab töövõtja hankelepingu täitmise lõpetama). Need tähtajad ei pea õiguslikult kattuma, mistõttu tuleb igas hankes eraldi kontrollida, kas ja millise tähtaja jooksul peab hankelepingu tingimustest tulenevalt töövõtja (pakkuja) alustama hankelepingu täitmisega. Üksnes juhul kui kehtestatud tingimuste järgi kohustab hankelepingu sõlmimine samaaegselt (koheselt) töövõtjat (pakkujat) alustama ka hankelepingu järgsete kohustuste täitmisega, saab hankelepingu sõlmimise aega samastada hankelepingu täitmise algusajaga. Käesoleval juhul see nii ei ole (vt täiendavalt käesolevate seisukohtade p 2 jj). Hankelepingu sõlmimise aeg on käesoleval juhul sõnaselgelt reguleeritud HD p-s 15.2: „Hankija sõlmib kirjaliku hankelepingu edukaks tunnistatud pakkumuse esitanud pakkujaga                                                                                                             1 Mis kehtis kuni 31.08.2017. a mitte varem kui 14 (neljateistkümne) päeva möödumisel edukaks tunnistamise otsuse kohta teate edastamisest arvates vastavalt hankedokumentide punktis 2.1.2. toodud ja edukaks tunnistatud pakkumuses esitatud tingimustele“. Samasisuline on hankelepingu Alapunkt 1.6 Lepingukokkulepe: „Lepingukokkuleppe allkirjastamise kuupäeva määrab Tellija, allkirjastamine toimub mitte varem kui neljateistkümne (14) päeva möödumisel pakkuja edukaks tunnistamise teate väljastamise päevast. Kui edukaks tunnistatud pakkumuse esitanud pakkuja võtab Tellijast mitteolenevatel põhjustel oma pakkumuse enne Lepingukokkuleppe allkirjastamist tagasi või keeldub mõjuva põhjuseta Lepingukokkuleppe allkirjastamisest Tellija poolt määratud kuupäeval, tunnistab Tellija edukaks pakkumuseks hankedokumentatsioonis toodud kriteeriumite alusel kindlaks määratud paremuselt järgmise pakkumuse.“2 Kavatsuses osundatud HT p II.3 (Hankelepingu või dünaamilise hankesüsteemi kestus. Kavandatav alguskuupäev: 01.10.2017; Kavandatav lõppkuupäev: 01.12.2022) ja/või HD Osa I Juhised pakkujale p 1.5 (Hankelepingu kavandatav alguskuupäev: 01.10.2017, Hankelepingu kavandatav lõppkuupäev: 01.12.2022) põhjal puudub mistahes alus eeldada, et Hankija soovis nendega võtta kohustuse sõlmida hankeleping ühel kindlal kuupäeval ehk konkreetselt 01.10.2017. a. Ainuüksi asjaolu, et lisatud on „kavandatud lõppkuupäev“ kinnitab, et vastavate punktide eesmärgiks on informeerida kavandatud täitmisajast (ajavahemik kavandatud algusajast lõppajani), mitte lepingu sõlmimise ajast3. Midagi muud ei saanud järeldada ka TED-s avaldatud teatest nr 2017/S 112-226435 „II.3 Hankelepingu kestus või lõpptähtaeg. Alguskuupäev 1.10.2017. Lõppkuupäev 1.12.2022“ Ka Kavatsusest tuleneb arusaadavalt, et oluliseks on küsimus sellest, kas ja millisena on HD-ga kehtestatud hankelepingu täitmise algusaeg ning kas see on tänaseks möödunud (Kavatsuse p 2.11 ja seal viidatud, aga samuti kogu mõlemas järelevalvetaotluses viidatud kohtupraktika). Ka järelevalvetaotlused on RM-le esitatud väidetega, et möödunud on hankelepingu täitmise algusaeg, mitte sõlmimise aeg (vt JSC BAO 22.12.2017. a taotlus tervikuna ning AS Merko Ehitus Eesti ja KMG Inseneriehituse AS 03.01.2018. a taotluse p 2.4 kõik alap-d). Ka järelevalvetaotlustes rõhutatud RM 16.05.2017. a ettekirjutus nr 12.2-5/03558-1-1-1 tehti põhjusel, et hankedokumentides oli kuupäevaliselt määratud teenuse osutamise algusaeg: „oli siduvalt sätestatud hankelepingu jõustumise ja teenuse osutamise alguskuupäev – 01.03.2017“ (kõnealuse ettekirjutuse p 3.7). 2. Hankelepingu täitmise algusaeg ehk Alustamiskuupäev on sätestatud ühemõtteliselt hankelepingu projektis (Kavatsuses analüüsimata hankelepingu Alapunktis 8.1 „Töödega alustamine“) RHS § 31 „Hankedokumendid“ lg 2 p 3 kohaselt peavad hankedokumentides (mitte HT-s) sisalduma kõik tulevase hankelepingu tingimused või hankelepingu projekt. Hankija on need kehtestanud kui Hanke HD „Osa II – Lepingutingimused“ (HD Osa II). HD Osa II lk-l 2 on sätestatud, et Lepingutingimused sisaldavad: 1)   Üldtingimusi, milleks on „Töövõtulepingu tingimused seadmestamiseks ja projekteerimiseks-ehitamiseks, FIDIC, esimene väljaanne 1999”, ja                                                                                                             2 Vt HD Osa II Lepingutingimused lk 7 ja täiendavalt alljärgnevalt esitatud definitsioone 3 Mh ei lõpe Hanke tulemusena sõlmitava lepingu kehtivus Täitmisajaga, vaid sellele järgneb Puudustest Teatamise Ajavahemik (vt järgnevalt defineeritud Üldtingimuste ja Eritingimuste p-d 1.1.3.7 ja 11.1) 1095 päeva (HD vorm 11 Pakkumuslisa) mida võidakse veel täiendavalt pikendada (Üldtingimuste p 11.3)  2)   Eritingimusi, mis sisaldavad Üldtingimuste parandusi ja täiendusi (sisalduvad HD Osa II, lk 3-22, Eritingimused). HD Osa II selgitab, et Üldtingimuste näol on tegemist „Conditions of Contract for Plant and Design-Build, FIDIC, First Edition 1999” ametliku eestikeelse tõlkega, mis on koostatud ja välja antud Eesti Projektbüroode Liidu poolt (nn Kollane FIDIC, Üldtingimused). Üldtingimuste Alapunkt 1.1.3.3 sätestab, et „Täitmisaeg on aeg Töö või Etapi (vastavalt olukorrale) lõpetamiseks, arvates Alustamiskuupäevast, tulenevalt Alapunktist 8.2 [Täitmisaeg], lähtudes Pakkumuslisas määratletust (mida võidakse pikendada Alapunktist 8.4 [Täitmisaja pikendamine] tulenevalt).“4 HD Osa II lk-l 2 on sätestatud: „Üldtingimuste eestikeelses tõlkes on ilmnenud järgmised vead ja ebatäpsused, mis tuleb Üldtingimuste kasutamisel käesolevas Lepingus korrigeerida järgmiselt: /.../ Alapunktis 8.1 läbivalt peab olema „Lähtekuupäev” asemel „Alustamiskuupäev”/.../“. Eritingimustega on täiendatud Üldtingimuste Alapunkti 8.1 „Tööde alustamine“ täiendava lõiguga (vt HD Osa II lk 16). Seega kehtib eeltoodust tulenevalt Hankes hankelepingu Alapunkt 8.1 „Töödega alustamine“ järgmises redaktsioonis: „Vähemalt 7 päeva enne Alustamiskuupäeva peab Insener sellest Töövõtjale teatama. Kui Eritingimustes ei ole määratud teisiti, peab Alustamiskuupäev olema 42 päeva jooksul pärast seda, kui Töövõtja on saanud Nõustumusteate. Töövõtja peab alustama Töö täitmist pärast Alustamiskuupäeva nii kiiresti kui praktilistest kaalutlustest tulenevalt otstarbekas ning peab seejärel jätkama Tööga ettenähtud tempos ning viivitusteta. Ehitustöid ei tohi alustada enne Punktis 18 nõutud kindlustuspoliiside esitamist ja heakskiitmist Inseneri poolt ning kõikide töö tegemiseks vajalike seadusandlusest tulenevate lubade ja kooskõlastuste hankimist.“ Eritingimustega on muudetud Üldtingimuste Alapunkti 1.1.1.3 (vt HD Osa II lk 5): „Alapunkt 1.1.1.3 Nõustumusteade Tekst kustutada ja asendada järgneva tekstiga: „Nõustumisteateks on Leping. Tellija poolt hankemenetluse käigus väljastatud teade pakkumuse edukaks tunnistamise kohta vastavalt riigihangete seadusele ei ole Nõustumusteateks Lepingu tähenduses.“ Eeltoodust tulenevalt on välistatud Hanke HD tõlgendamine muul viisil kui selliselt, et: •   Töövõtja peab alustama Hankes hankelepingu täitmisega (ehk hankelepingu objektiks olevate tööde teostamisega) Alustamiskuupäeval, milline kuupäev määratakse pärast hankelepingu sõlmimist Inseneri poolt; •   Insener peab Alustamiskuupäevast teatama ette vähemalt 7 päeva; •   Insener peab Alustamiskuupäevaks määrama kuupäeva, mis ei või olla hilisem kui 42 päeva hankelepingu sõlmimisest. Üldtingimuste Alapunkt 8.2 „Täitmisaeg“ sätestab: „Töövõtja peab lõpetama kogu Töö ja iga Etapi (olemasolul) nende Täitmisaja jooksul (vastavalt olukorrale), seejuures                                                                                                             4 Üldtingimuste Alapunkti 1.1.3.3 ei ole Hankes Eritingimustega muudetud, vt HD Osa II, lk 3-22  (a)  Tagades Lõpetamiskatsetuste eduka läbiviimise ja (b)  Lõpetades kõik senised tegevused, mida on nimetatud Lepingus kui vajalikke Töö või Etapi lõpetamiseks, et neid vastu võtta Alapunkti 10.1 [Tööde ja etappide vastuvõtmise] alusel“.5 Mitte ühestki hankelepingu projekti tingimusest ei tulene, et hankelepingu täitmine algab, peab algama või saab alata üksnes ühel kindlal kuupäeval, nt Kavatsuses märgitud 01.10.2017. a. Üldtingimuste Alapunktist 8.3 tulenevalt peab Töövõtja alles pärast Alustamiskuupäeva, täpsemalt sellest 28 päeva jooksul esitama üksikasjaliku tööprogrammi, mis peab sisaldama järjekorda ja ajakava, kuidas Töövõtja kavatseb Tööd teha, sh kuidas on ette nähtud iga Etapi projekteerimine, Töövõtja dokumentide valmimine, hankimine, Sisseseade tootmine, selle jõudmine Ehitusplatsile, ehitamine, paigaldamine, katsetamine jne. Üksnes juhul kui Insener ei esita 21 päeva jooksul tööprogrammi saamisest sellele vastuväiteid, võib Töövõtja alustada tegevustega tööprogrammi alusel.6 3. Hankelepingu tingimused ei näe ette hankelepingu täitmise algusaja määramisel lähtumist HT p-dest II.3 ja/või HD Osa I Juhised pakkujale p-st 1.5 Üldtingimused sätestavad ka hankelepingu koosseisu kuuluvate ehk hankelepingu tingimusi sisaldavate dokumentide pädevusjärjestuse: Üldtingimuste Alapunkt „1.5 „Dokumentide pädevusjärjestus“ Lepingu moodustavaid dokumente tuleb käsitleda kui üksteist täiendavaid. Tõlgendamisel on dokumentide pädevusjärjestus järgmine: (a)  Lepingukokkulepe7 (b)  Nõustumusteade8 (c)   Pakkumusteade9 (d)  Eritingimused (e)   käesolevad Üldtingimused (f)   Tellija Tingimused10 (g)  Loendid11 (h)  Töövõtja Ettepanek12 ja muud Lepingusse kuuluvad dokumendid.“13                                                                                                             5  Üldtingimuste Alapunkti 8.2 ei ole Hankes Eritingimustega muudetud, vt HD Osa II, lk 3-22   6 Üldtingimuste Alapunkti 8.3 ei ole Hankes Eritingimustega muudetud, vt HD Osa II, lk 3-22 7 Vt HD Osa II, lk 23, ei reguleeri hankelepingu täitmise aega, sh täitmise algusaega   8 Milleks on sõlmitav hankeleping, vt eespool viidatud Eritingimustega muudetud Üldtingimuste Alapunkt 1.1.1.3 9 Milleks on selliselt nimetatud dokument, mille Töövõtja on koostanud ja mis sisaldab Tellijale Töö allkirjastatud pakkumust, vt Üldtingimuste Alapunkt 1.1.1.4, mida ei ole Hankes Eritingimustega muudetud, vt HD Osa II, lk 3-22 10 Milleks on Lepingule lisatud dokument, mida nimetatakse Tellija Tingimusteks ning kõik Lepingust tulenevad selle dokumendi täiendused ja muudatused. See dokument määrab ära Töö otstarbe, ulatuse ja/või projekteerimise ja/või muud tehnilised kriteeriumid, vt Üldtingimuste Alapunkt 1.1.1.5, mida Eritingimustega on täiendatud järgmise klausliga: Tellija Tingimuste hulka kuuluvad kõik hankelepingu eseme tehnilise kirjelduse dokumendid, vt HD Osa II, lk 5 11 Milleks on Lepingule lisatud selliselt nimetatud dokument (dokumendid), mille Töövõtja on koostanud ja esitanud koos Pakkumusteatega. Selline dokument võib sisaldada maksegraafikuid ja/või hindu, vt Üldtingimuste Alapunkt 1.1.1.6, mida ei ole Hankes Eritingimustega muudetud, vt HD Osa II, lk 3-22   12   Milleks on ettepanekuna nimetatud dokument, mille Töövõtja on esitanud koos Lepingu juurde kuuluva Pakkumusteatega. See dokument võib sisaldada Töövõtja esmast projektlahendit, vt Üldtingimuste Alapunkt 1.1.1.7, mida ei ole Hankes Eritingimustega muudetud, vt HD Osa II, lk 3-22   13  Üldtingimuste Alapunkti 1.5 toodud tsiteeritud loetelu ei ole Hankes Eritingimustega muudetud, vt HD Osa II, lk 3-22   Eeltoodud Alapunkti 1.5 punktis (a) märgitud Lepingukokkuleppes on sätestatud üksnes järgmist: „2. Eeldatakse, et järgnevad dokumendid kuuluvad käesoleva Lepingu juurde ning neid loetakse ja tõlgendatakse selle osana: (a)  Riigihankes osalemise avalduse vorm (Vorm 10, HD Osa VII) ja Pakkumuslisa (lõplikult täidetud Vorm 11, HD Osa VII); (b)  Lepingutingimused (Eri- ja Üldtingimused) – FIDIC Töövõtulepingu tingimused seadmestamiseks ja projekteerimiseks-ehitamiseks, elektri- ja seadmete paigaldamiseks ning ehitus- ja inseneritöödeks, kui projekteerib Töövõtja, esimene väljaanne 1999 (HD Osa II); (c)   Tellija Tingimused (HD Osa III); (d)  Hindade Loend (HD Osa IV); (e)   Töövõtja kohandatud pakkumus, hankemenetlusest kõrvaldamise aluste puudumise tõendamiseks esitatud dokumendid ning kvalifitseerimisdokumendid.“ Vorm 10 (HD osa VII), HD Osa III ja HD Osa IV, samuti punktis (e) viidatud dokumendid ei sisalda mingeid tingimusi hankelepingu täitmisaja, sh täitmise algusaja suhtes. Vorm 11 (HD Osa VII) ei sätesta hankelepingu täitmise algusaega, vaid üksnes lõppaja („kuni 01.12.2022. a“). Lepingutingimused (Eri- ja Üldtingimused) sätestavad hankelepingu täitmise algusaja kujul nagu seda on juba selgitatud põhjalikult käesolevate seisukohtade p-s 2 (täitmise algusaeg määratakse pärast hankelepingu sõlmimist Inseneri poolt, teatades ette mitte vähem kui 7 päeva ning määrates algusajana kuupäeva, mis ei ole hilisem kui 42 päeva hankelepingu sõlmimisest). Mitte üheski: •   Alapunkti 1.5 punktides (a) – (d) nimetatud ehk Eri- ja/või Üldtingimustest pädevuselt tähtsamates dokumentides, sh punktis (a) viidatud Lepingukokkuleppes (täpsemalt Lepingukokkuleppe p 2 alapunktides (a) – (e)) ega •   Alapunkti 1.5 punktides (f) – (h) nimetatud dokumentides ehk Üldtingimustes pädevuselt vähemtähtsates dokumentides, ei ole sätestatud Alustamiskuupäeva osas teistsugust regulatsiooni võrreldes käesolevate seisukohtade p-s 2 märgituga, sh ei ole sätestatud mingit kindlat täitmise alguskuupäeva. Samuti ei näe mitte ükski hankelepingu tingimus ette, et hankelepingu täitmise algusaja osas kohalduks HT p II.3 ja/või HD osa I p 1.5. Seetõttu puudub igasugune alus ka väiteks, et hankelepingu tingimused oleks vastuolulised vmt – kehtib ainult üks ja ühemõtteline regulatsioon hankelepingu täitmisaja osas, mis on sätestatud hankelepingu Alapunktis 8.1 „Töödega alustamine“ (vt täiendavalt käesolevate seisukohtade p 2). Kuna Hankes kehtestatud HD Osa II ehk hankelepingu tingimuste kohaselt ei ole HT p II.3 ja/või HD osa I Juhised pakkujale p 1.5 hankelepingu osaks, ei saa mingit tähtsust omada ka Kavatsuse p-s 2.6 viidatud HD I Osa Juhised pakkujale p-le 3.2, mis sätestab, et „Juhul, kui hankedokumentide erinevates dokumentides esineb erineva rangusega tingimusi, tuleb pakkumuses arvestada kõige rangemate tingimustega”: •   HD Osa I Juhised pakkujale p 3.2 ei käsitle mingil viisil hanketeadet (vaid ainult hankedokumente).  •   HD Osa I Juhised pakkujale p 1.5, mis märgib “kavandatava” algusajana 01.10.2017. a, ei ole alust käsitleda võrreldes hankelepingu Alapunkti 8.1 regulatsiooni alusel määratava Alustamiskuupäevaga, kuidagi “rangema” tingimusena (mõistlikult on koormavam lühem täitmisaeg (mis on jäänud tänasest lõppajani 01.12.2022. a) mitte pikem (mis oleks olnud kui hankeleping oleks juba sõlmitud). Kuna nii HT p-s II.3 kui ka HD Osa I Juhised pakkujale p-s 1.5 on tööde algusaja kuupäevale lisatud sõnaselgelt „kavandatud:“, puudub ka mistahes vastuolu HD Osas II Lepingutingimused, täpsemalt hankelepingu Alapunktis 8.1 „Töödega alustamine“ sätestatud tööde täitmise algusajaga. Arvestades käesoleva seisukohtade p-te 1 ja 2 ei ole Hankijal kuidagi võimatu sõlmida hankeleping HD-s ehk HD Osas II „Lepingutingimused“ kehtestatud tingimustel. Pinnasepuhastuse OÜ kordab ja nii on leidnud Kavatsuses ka RM14 – RHS § 31 lg 2 p 3 järgi esitatakse hankelepingu tingimused või hankelepingu projekt hankedokumentides. Seetõttu puudub ka ühemõtteliselt olukord, mis välistaks Hanke hankemenetluse jätkamise – Hankijal saab jätkuvalt sõlmida hankelepingu täpselt HD Osas II sätestatud tingimustel, milliste tingimuste kohaselt määratakse hankelepingu objektiks olevate töödega alustamise aeg pärast hankelepingu sõlmimist Inseneri poolt - teatades ette 7 päeva ning määrates mitte hilisemaks kui 42 päeva hankelepingu sõlmimisest. Vastav regulatsioon on täpselt see, millele kui täielikult lubatavale on viidatud ka Kavatsuse p-s 2.4 „Seejuures ei lasu Hankijal kohustust määrata hankelepingu kestust kindlate kuupäevadega, vaid ta võib kasutada hankelepingu kestuse määratlemiseks aastaid, kuid, nädalaid või päevi, sätestades hanke alusdokumendis, et vastavat tähtaega hakatakse lugema hankelepingu sõlmimisest või mõne muu sündmuse saabumisest arvates.“ 4. „Lähtekuupäev“ ei seostu mingil viisil hankelepingu täitmisaja, sh täitmise algusajaga Kavatsuse p-des 2.6 ja 2.9 on osundatud asjaolule, et Eritingimustega on täiendatud Üldtingimuste p 1.1.3.1, millest tulenevalt kehtib see järgmises redaktsioonis: „1.1.3.1. Lähtekuupäev Lähtekuupäev on päev, mis eelneb 28 päeva pakkumuse esitamise viimasele päevale. Lähtekuupäev muutub vastavalt, kui Tellija on muutnud Pakkumuste esitamise viimast päeva“. Pinnasepuhastuse OÜ peab oluliseks märkida, et „Lähtekuupäev“ ei oma Üldtingimuste ega Eritingimuste kohaselt mingit tähendust küsimuses, milline on hankelepingu täitmisaeg15, sh täitmise algusaeg. Lähtekuupäev on kuupäev, mis on asjassepuutuv üksnes juhul kui tõusetub küsimus lepingu hinna korrigeerimisest. Üldtingimuste Alapunkt 13.7 sätestab, et arvestatakse õigusaktide muudatusi või õigusaktide tõlgenduste muutmist jne, mis toimuvad pärast Lähtekuupäeva.                                                                                                             14 Vt Kavatsuse p 2.2 15 Vt HD Osa II, lk 2, mille kohaselt on eesti keelsetes Üldtingimustes tõlkevead ning Alapunktis 8.1 „Töödega alustamine“ peab läbivalt olema „Lähtekuupäev” asemel „Alustamiskuupäev”. Lisaks HD Osa II lk 2 kohaselt „Vastuolude korral Üldtingimuste ingliskeelse originaali ja eestikeelse tõlke vahel on ülimuslik ingliskeelne originaal“ Inglise keelses versioonis on Alapunktis 8.1 läbivalt kasutatud terminit Commencement Date (vt ka Alapunkt 1.1.3.2), mitte Base Date (vt ka Alapunkt 1.1.3.1) 5. Täiendavalt JSC BAO järelevalvetaotlusest JSC BAO järelevalvetaotluse kohaselt tutvus isik (väidetavalt) Euroopa Liidu Väljaannete Talituse elektroonilises riigihanke keskkonnas (TED) avaldatud HT-ga ja üksnes sellega tutvumise alusel (väidetavalt) tegi järelduse Hankes osalemise võimatuse kohta (kuivõrd hankelepingu täitmine pidi isiku arusaamise kohaselt algama juba 01.10.2017. a). Pinnasepuhastuse OÜ leiab, et pakkumuse esitamisest tegelikult huvitatud isikult tuleb eeldada hankedokumentidega tutvumist. Üksnes hankedokumentidega tutvumisel saab isik mõista seda, mida tuleks hankelepingu alusel üldse teha ning kas tal on selleks võimalused. Puudub igasugune mõistlik alus eeldada, et isik on hankes osalemist sisuliselt üleüldse kaalunud, kui pole peetud vajalikuks isegi tutvuda hankedokumentidega. RHS-i ei muuda see, kas hankes osalemist on kaalunud välismaine isik või Eesti äriühing. RHS § 32 lg 2 p 3 näeb ühemõtteliselt ette, et hankelepingu tingimused tuleb esitada hankedokumentides, mistõttu ei olnud JSC BAO-l mingit alust eeldada ainuüksi TED-s avaldatu põhjal, milline on hankelepingu sõlmimise (vt käesolevate seisukohtade p 1) ja/või täitmise algusaeg (vt käesolevate seisukohtade p 2). HD-ga tutvumisel, mh arvestades, et Kollase FIDIC tingimuste, millel põhineb mh hankelepingu Alapunkt 8.1, on tegemist rahvusvaheliselt laialdaselt kasutatavate tingimustega, oleks JSC BAO saanud või vähemalt pidanud aru saama kehtivast tööde täitmisajast, sh tööde algusajast. JSC BAO ei ole mh väitnud isegi seda, et ta oleks vastanud Hankes esitatud kvalifitseerimistingimustele ja/või tal oleks olnud võimalus esitada pakkumus muudel hankelepingu, sh tehnilise kirjelduse tingimustel. JCS BAO ei ole osalenud mh sama projekti raames läbi viidud teistes hangetes (vt käesolevate seisukohtade p 6.4, mitteosalemist on võimalik mh kontrollida pakkumuste avamise protokollidest) ega nendele eelnenud, juba 15.04 ja 21.06.2016. a alustatud hangetes (viitenr 175127, 172886 ja 173124, mitteosalemine samuti kontrollitav pakkumuste avamise protokollide alusel). 6. Täiendavalt Merko Ehitus Eesti AS ja KMG Inseneriehituse AS järelevalvetaotlusest 6.1. Arvestades Kavatsust, puudub vajadus avaldada seisukohti seoses Merko Ehitus Eesti AS ja KMG Inseneriehituse AS väidetega 03.01.2018. a järelevalvetaotluse p-s 2.3. Pinnasepuhastuse OÜ peab oluliseks siiski rõhutada, et järelevalvetaotluse esitajatel oli võimalik kõiki teiste pakkujate, sh Pinnasepuhastuse OÜ suhtes tehtud Hankija otsuseid vaidlustada riigihangete vaidlustusmenetluses, mida RM on oma järelevalvepraktikas, mh pärast uue seaduse jõustumist, pidanud järelevalvemenetlust välistavaks asjaoluks. Merko Ehitus Eesti AS ja KMG Inseneriehituse AS ei ole selgitanud, miks ei kasutatud seaduses ettenähtud vaidlustusmenetlust (juhul kui isikute arvates on Hankija teinud teiste pakkujate, pakkumuste suhtes ebaõigeid otsuseid) ega põhistanud, et see oleks olnud võimatu vmt. 6.2. Vastavalt HD nõuetele pidid ka Merko Ehitus Eesti AS ja KMG Inseneriehituse AS esitama Hankijale vormi 10 „Riigihankes osalemise avalduse vorm“, milles nad kinnitasid mh „tutvumist /.../ hankedokumentide ja nende lisadega“; „oleme tutvunud hankedokumentide tingimustega“ jne. Seega ei saanud isikutele olla teadmata, millised on hankelepingu kehtivad tingimused, sh hankelepingu Alapunkt 8.1 „Tööde algusaeg“. Fakt, et Merko Ehitus Eesti AS ja KMG Inseneriehituse AS, aga samuti mitte ükski teine Hankes osalenud isik ei esitanud Hankijale seoses hankelepingu sõlmimise ega täitmise ajaga ühtegi küsimust, kinnitab, et asjakohane regulatsioon (hankelepingu sõlmimise osas HD Osa I Juhised pakkujale p 15.2, hankelepingu Alapunkt 1.6; hankelepingu täitmise algusaja osas HD Osa II hankelepingu Alapunkt 8.1) oli selge. 6.3. Merko Ehitus Eesti AS ja KMG Inseneriehituse AS osalesid mh Hankele eelnenud riigihankes „Projekteerimis-ehitustööd Purtse jõe, Kohtla jõe ja fenoolisoo jääkreostuse ohutustamiseks” (viitenr 172886), mille hanketeate p-s II.3 ja hankedokumentide Osa I Juhised pakkujale p-s 1.5 olid analoogselt Hankes avaldatuga „Kavandatav alguskuupäev 15.12.2016. Kavandatav lõppkuupäev 01.12.2022.“ Hankes kehtestatud tingimustega samane oli ka hankedokumentide Osa II Lepingutingimused kohane hankelepingu Alapunkt 8.1 „Töödega alustamine“. Merko Ehitus Eesti AS ja KMG Inseneriehituse AS ei leidnud: •   vaidlustusmenetluses, mis lõppes riigihangete vaidlustuskomisjoni (VAKO) 23.01.2017. a otsusega vaidlustuses nr 260-16/172886, •   VAKO 23.01.2017. a otsusele enda poolt esitatud kaebuse menetlemisel, mis lahendati Tallinna Halduskohtu 17.03.2017. a otsusega haldusasjas nr 3-17-257 ega •   enda poolt esitatud apellatsioonkaebuse menetlemisel, mis lahendati Tallinna Ringkonnakohtu 19.05.2017. a kohtuotsusega haldusasjas nr 3-17-257, et antud hankes oleks olnud hankelepingu sõlmimine võimatu, kuivõrd “kavandatud” algusaeg on möödunud. Vastupidi. Merko Ehitus Eesti AS ja KMG Inseneriehituse AS taotlesid Tallinna Ringkonnakohtult veel 27.03.2017. a hankelepingu sõlmimise keelamist, mille kohus ka rahuldas. 6.4. Hange on üks osa suuremast projektist, mille teostamiseks on Hankija viinud paralleelselt läbi hanked „Projekteerimis-ehitustööd Kroodi oja jääkreostuse ohutustamiseks“ (viitenr 188617, Kroodi hange) ja „Projekteerimis-ehitustööd endiste Maadevahe ja Priimetsa asfaltbetoonitehaste jääkreostuse ohutustamiseks“ (viitenr 188493, Maadevahe hange). 6.4.1. Kroodi hankes oli hanketeate p-s II.3 ja hankedokumentide Osa I Juhised pakkujale p-s 1.5 märgitud „Kavandatud alguskuupäev: 01.12.2017“. Hankelepingu sõlmimist käsitlevad hankedokumentide Osa I Juhised pakkujale p 15.2 ja hankedokumentide Osa II hankelepingu tingimuste Alapunkt 1.6, aga samuti hankelepingu objektiks olevate tööde alustamise aja kehtestav hankedokumentide Osa II hankelepingu tingimuste Alapunkt 8.1 „Töödega alustamine“, olid analoogsed nagu Hankes (vt käesolevate seisukohtade p-d 1 ja 2). Avalikust eRHR-st nähtub, et hankeleping sõlmiti mitte 01.12.2017. a, vaid 24.11.2017. a. Pinnasepuhastuse OÜ on veendunud, et pärast hankelepingu sõlmimist on Insener määranud Alustamiskuupäeva kooskõlas Alapunktiga 8.1 (asjakohased andmed on RM-le võimalik esitada Hankijal). 6.4.2. Maadevahe hankes oli hanketeate p-s II.3 ja hankedokumentide Osa I Juhised pakkujale p-s 1.5 märgitud „Kavandatud alguskuupäev: 01.11.2017“. Hankelepingu sõlmimist käsitlevad hankedokumentide Osa I Juhised pakkujale p 15.2 ja hankedokumentide Osa II hankelepingu tingimuste Alapunkt 1.6, aga samuti hankelepingu objektiks olevate tööde alustamise aja kehtestav hankedokumentide Osa II hankelepingu tingimuste Alapunkt 8.1 „Töödega alustamine“, olid analoogsed nagu Hankes (vt käesolevate seisukohtade p-d 1 ja 2). Avalikust eRHR-st nähtub, et hankeleping sõlmiti mitte 01.11.2017. a, vaid 28.09.2017. a. Pinnasepuhastuse OÜ on veendunud, et pärast hankelepingu sõlmimist on Insener määranud Alustamiskuupäeva kooskõlas Alapunktiga 8.1 (asjakohased andmed on RM-le võimalik esitada Hankijal). Sealjuures on töövõtjaks Merko Ehitus Eesti AS ja KMG Inseneriehituse AS, mis otseselt kinnitab järelevalvetaotluse pahatahtlikkust – pole ühelgi tingimusel võimalik, et isikud said mõistlikult eeldada, et Hankes tuleb tööde teostamise algusaja tingimusena käsitleda HT p-s II.3 ja/või HD Osa I Juhised pakkujale p-s 1.5 sätestatud „kavandatud alguskuupäeva“. 7. Pakkujatel ei ole kohustust pikendada pakkumuse jõusoleku tähtaega Hanke tingimuste kohaselt pidi Hankes esitatav pakkumus olema jõus esitamisest 120 päeva ehk kuni 12.12.2017. a. Pinnasepuhastuse OÜ peab vajalikuks märkida, et ühelgi pakkujal ei olnud kohustust Hankes osalemist jätkata. RHS § 45 lg 2 näeb ette Hankija kohustuse teha ettepanek pakkumuse jõusoleku tähtaja pikendamiseks ning RHS § 29 lg 3 p 7 näeb ette hankemenetluse lõppemise üksnes juhul kui ükski pakkujatest ei ole nõus pakkumuse jõusoleku tähtaega pikendama. Pinnasepuhastuse OÜ oli nõus pakkumuse jõusoleku tähtaega pikendama vastavalt Hankija 04.12.2017. a ettepanekule kuni 28.02.2018. a ning eeldatavalt on seda teinud ka teised pakkujad (asjakohased andmed on RM-le võimalik esitada Hankijal). Olukorras kus pakkujad peavad hankelepingu sõlmimist HD-s kehtestatud tingimustel, sh arvestades määratud lõpptähtaega jätkuvalt võimalikuks, puudub alus oletada Hankega jätkamise võimatust. 8. Kokkuvõte Kokkuvõttena eeltoodust on Pinnasepuhastuse OÜ seisukohal, et Hankijale Hanke hankemenetluse kehtetuks tunnistamiseks ettekirjutuse tegemine oleks täielikult põhjendamatu. •   Kavatsuse koostamisel ei ole eristatud hankelepingu sõlmimise aega ja hankelepingu täitmise algusaega. •   Hankelepingu sõlmimise aeg on kehtestatud HD Osa I Juhised pakkujale p-s 15.2 ja hankelepingu Alapunktis 1.6 (Kavatsuses käsitlemata).   •   Hankelepingu tingimused on sätestatud kooskõlas RHS § 32 lg 2 p-ga 3 HD Osas II Lepingutingimused.   •   Hankelepingu täitmise algusaeg on kehtestatud HD Osas II Lepingutingimused Alapunktis 8.1 „Töödega alustamine“ (Kavatsuses käsitlemata).   •   HD Osa II Lepingutingimused Alapunkt 8.3 kohaselt on töövõtjal lausa keelatud asuda hankelepingu täitmisele enne kui Insenerile on esitatud tööprogramm ehk kava, kuidas töid tehakse jne ning Insener ei ole sellele 21 päeva jooksul vastuväiteid esitanud (Kavatsuses käsitlemata). •   HD Osa II Lepingutingimused järgi ei kuulu hankelepingu tingimuste hulka Kavatsuses viidatud HT p II.3 ega HD Osa I Juhised pakkujale p 1.5 (millistel tingimustel põhineb aga Kavatsuse järeldus, et hankelepingu täitmise algusaeg, vaatamata  mh sõnaselgelt kasutatud täiendustele „kavandatud“, on määratud kindla kuupäevana 01.10.2017. a). •   Hankelepingu sõlmimisel vastavalt HD Osale II Lepingutingimused, ei pea Hankija muutma mitte ühtegi lepingutingimust, sh ei ole möödunud tööde täitmisega alustamise aeg. Pinnasepuhastuse OÜ soovib märkida ka seda, et arvestades mh AS TREV-2 Grupp ja AS Epler & Lorenz vaidlustuse alusel toimuvat vaidlustusmenetlust (VAKO istung määratud 24.01.2018. a-ks, millest tulenevalt teeb VAKO otsuse eeldatavalt veebruari esimesel nädalal, millele järgneb RHS § 128 lg 2 alusel 14 päeva pikkune periood, mil hankelepingu sõlmimine on võimatu) on järelevalvemenetluse välistel asjaoludel nagunii hankelepingu sõlmimine välistatud minimaalselt kuni 15.02.2018. a, eelduslikult kauemgi. Samuti ei ole alust jätta tähelepanuta, et Hanke objektiks on mitte ainult Eesti mõistes mahult ja laadilt erakordselt olulised keskkonnakaitselised tööd, mille viibimine kahjustab avalikku huvi. Seetõttu palumegi ettekirjutuse tegemise küsimuse lahendamisel leida võimalus kõigi käesolevaga esitatud argumentide põhjalikuks analüüsiks (erinevalt valdkonnas tegutsevatele isikutele ei ole Kollane FIDIC ja selle tingimused RM-le eeldatavalt igapäevane töövahend), mh nähtub RM veebilehelt FIDIC lepingutingimustega seoses lausa majaväliste õiguslike arvamuste hankimine. Pinnasepuhastuse OÜ eeldab, et RM-i kasutuses on Hankes kehtivate hankelepingu tingimuste tuvastamiseks ehk ettekirjutuse tegemise küsimuse põhistatult otsustamiseks vältimatult vajalikud Üldtingimused, samuti nende originaaltekst inglise keeles ja lisab käesolevaga seetõttu üksnes väljavõttes käesolevates seisukohtades otseselt viidatud osadest. Kinnitame, et vajadusel oleme valmis edastama antud dokumendid ka täismahus (palun saata asjakohane e- kiri). Märgime, et käesolevad seisukohad Kavatsuse osas on esmased ning välistatud ei ole Kavatsuses märgitud tähtajaks (19.01.2018. a) ka täiendavate seisukohtade esitamine. Lugupidamisega /allkirjastatud digitaalselt/ Rein-Erik Kaar Pinnasepuhastuse OÜ juhatuse liige Lisad: 1)   Väljavõte hankelepingu tingimusteks olevatest Üldtingimustest eesti k 2)   Väljavõte Üldtingimuste originaalist ingl k