Täiendav seisukoht ettekirjutuse tegemise kavatsusele riigihankes viitenr 187218

Saatja: Rein-Erik Kaar <[email protected]> Saaja: RAM Riigihangete järelevalve list, RAM Infolist, [email protected], [email protected] Teema: Lisad 4-7 täiendavale seisukohale riigihankes viitenr 187218 Saatja: Rein-Erik Kaar <[email protected]> Saaja: RAM Riigihangete järelevalve list, RAM Infolist, [email protected], [email protected] Teema: Täiendav seisukoht ettekirjutuse tegemise kavatsusele riigihankes viitenr 187218 Austatud Rahandusministeerium Austatud hankija Selgitame, et 19.01.2018 täiendavate seisukohtade lk 3 on 2. ja 3.lõigus peetud silmas (mitte korduvalt hanget nr 155149, vaid hanget, mille andmed on lisatud seisukohtadele kui lisa nr 9): Hange viitenr 159278 „Jääkreostuse likvideerimine endistel sõjaväe- ja tööstusaladel – projekteerimis-ehitustööd. Umbsaare ABT“, hankelepingu maksumus 729 152,78 eurot. Hanketeate p II.3 „Kavandatav alguskuupäev: 31.03.2015; Kavandatav lõppkuupäev: 30.10.2015.“ Hankeleping sõlmitud 02.07.2015. a. Hankedokumentide järgi lepingutingimusteks Kollane FIDIC, Eritingimustega ei ole muudetud Üldtingimuste Alapunkti 8.1 (mille kohaselt määrab Insener Alustamiskuupäeva samaselt nagu Kavatsuses käsitletud Hankes). Lugupidamisega, Rein-Erik Kaar Juhatuse liige Pinnasepuhastuse OÜ Peterburi tee 2f 11415 Tallinn Mob. +372 51 42 379 [email protected] <mailto:[email protected]> Saatja: Rein-Erik Kaar <[email protected]> Saaja: RAM Riigihangete järelevalve list, RAM Infolist, [email protected], [email protected] Teema: Lisad 1-3 täiendavale seisukohale riigihankes viitenr 187218 Rahandusministeeriumi riigihangete ja riigiabi osakond Suur-Ameerika 1, 10122 Tallinn E-post: [email protected] [email protected] TÄIENDAV SEISUKOHT 19.01.2018. a seoses kavatsusega teha ettekirjutus hanke viitenr 187218 menetluse kehtetuks tunnistamiseks Jäädes täielikult 17.01.2018. a seisukohtades avaldatu juurde peab Pinnasepuhastuse OÜ põhjendatuks rõhutada täiendavalt veel järgmist. 1.   FIDIC tingimustel sõlmitava hankelepingu järgse Alapunkti 8.1 „Töödega alustamine“ asemel hankelepingu algusaja sisustamisel hanketeates märgitud „kavandatud alguskuupäevaga“ oleks fataalsed tagajärjed Teadaolevalt toob hankelepingu sõlmimine hankedokumentides toodud tingimustest erinevatel tingimustel (õigusvastane muutmine, mh pidades silmas, et RM-i praktikas on hankelepingu sõlmimist sätestatutest teistsugustel tingimusel peetud läbirääkimiste pidamiseks), kaasa hankelepingu täitmiseks kasutatava toetuse tagasinõudmise. Samas on Eestis läbi aegade korraldatud struktuuritoetusi kasutades hankeid FIDIC lepingutingimustel1 ning lepinguid ei ole sõlmitud ega ka hankelepingute täitmist alustatud hanketeates märgitud „kavandatud alguskuupäeval“. Hankelepingu täitmise algusaeg on määratud kooskõlas Alapunktiga 8.1 „Töödega alustamine“. Mõistetavalt ei ole käesolevate seisukohtade raames võimalik ega vajalik esitada sellistest hangetest ammendavat ülevaadet. Pinnasepuhastuse OÜ toob kiirelt üksnes mõned näited illustreerimaks võimalikke tagajärgi juhul kui RM järelevalvepraktikas kujundatakse seisukoht, et vaatamata RHS § 32 lg 2 p-le 3 tuleb hankelepingu tingimustest täitmise algusaja osas (Alapunkt 8.1) pidada tähtsamaks hanketeates märgitud „Kavandatud alguskuupäeva“. 1.1. Tallinna Linnatranspordi AS-i hange viitenr 169254 „Kopli suunalise trammiliini taristu projekteerimine ja rekonstrueerimine“, hankelepingu maksumus2 19 777 215,70 eurot. Hanketeate p II.3 „Kavandatav alguskuupäev: 22.02.2016; Kavandatav lõppkuupäev: 02.10.2017.“ Hankeleping sõlmitud 07.03.2016. a. Hankedokumentide järgi lepingutingimusteks Kollane FIDIC, Eritingimustega sätestatud, et Tööde 3 Alustamiskuupäevaks loetakse lepingu sõlmimise päeva . TED-s avaldatud hanketeate p II.3) „Alguskuupäev 1.2.2016 Lõppkuupäev 02.10.2017“. Samane on ka eelnenud Tallinna Linnatranspordi AS-i hange viitenr 165787 „Lennujaama trammiliini taristu projekteerimine ja ehitamine“, hankelepingu maksumus 11 475 253,70 eurot. Hanketeate p II.3 „Kavandatav alguskuupäev: 30.10.2015; Kavandatav lõppkuupäev: 15.11.2017.“ Hankeleping sõlmitud 03.11.2015. a. Hankedokumentide järgi lepingutingimusteks Kollane FIDIC, Eritingimustega sätestatud, et Tööde 1 Lisaks nn Kollasele FIDIC`ule kasutatakse ka nn Punast FIDIC`ut (Ehitustöövõtulepingu tingimused ehitus- ja inseneritöödeks tellija antud projektlahendi alusel) 2 Siin ja edaspidi kõik summad km-ta 3 Vt Pinnasepuhastuse OÜ 17.01.2018. a seisukohtade p 1 - on igakordselt Eritingimuste küsimus, kas Tööde täitmisega alustamise kohustus on alates hankelepingu sõlmimisest või mitte Alustamiskuupäevaks loetakse lepingu sõlmimise päeva4. TED-s avaldatud hanketeate p II.3) „Alguskuupäev 30.10.2015 Lõppkuupäev 15.11.2017“. 1.2. Tallinna Lennujaama AS-i hange viitenr 167112 „Tallinna lennujaama lennuliiklusala keskkonnaseisundi parendamine ja lennuohutuse suurendamine (2015-2017). Ehitustöövõtt“. hankelepingu maksumus 34 581 750 eurot. Hanketeate p II.3 „Kavandatav alguskuupäev: 07.01.2016; Kavandatav lõppkuupäev: 01.11.2017.“ Hankeleping sõlmitud 09.03.2016. a. Hankedokumentide järgi lepingutingimusteks Punane FIDIC, Eritingimustega sätestatud, et Tööde Alustamiskuupäeva määrab Tellija või Tellija volitusel Insener vähemalt 7 päeva enne Alustamiskuupäeva. Alustamiskuupäev peab olema 28 päeva jooksul pärast Lepingu sõlmimist.5 TED-s avaldatud hanketeate p II.3) „Alguskuupäev 7.1.2016 Lõppkuupäev 1.11.2017“. 1.3. Nö aegade algusest on kasutatud ja kasutatakse jätkuvalt struktuuritoetusi erinevate veemajandusprojektide teostamiseks üle Eesti. Hangete korraldajateks on kümned erinevad hankijad (kes korraldavad projektide teostamiseks hankeid etappide kaupa). RM-il on kõik võimalused soovi korral täpsustada taoliste projekti raames kasutatud toetuste suurused ning tegemist on mitte kümnete miljonite, vaid miljardite eurodega.6 Pinnasepuhastuse OÜ toob jällegi kiirelt vaid paar näidet. AS Haapsalu Veevärk hange viitenr 187309 „Haapsalu ning Uuemõisa vee- ja kanalisatsioonitorustike ning reoveepuhasti rekonstrueerimine“ Ehitustööde VIII etapi projekteerimis-ehitustööd“. hankelepingu maksumus 984 464,72 eurot. Hanketeate p II.3 „Kavandatav alguskuupäev: 04.09.2017; Kavandatav lõppkuupäev: 31.05.2018.“ Hankeleping sõlmitud 13.09.2017. a. Hankedokumentide järgi lepingutingimusteks Kollane FIDIC, Eritingimustega sätestatud, et Alustamiskuupäeva määrab Insener. Alustamiskuupäev on hiljemalt 28 päeva pärast Lepingukokkuleppe allkirjastamist. AS Rakvere Vesi hange viitenr 157854 „Rakvere reoveekogumisala veemajandusprojekt – Projekt 5. Piirkond I. Projekteerimine-ehitus“, hankelepingu maksumus 699 047 eurot. Hanketeate p II.3 „Kavandatav alguskuupäev: 03.02.2015; Kavandatav lõppkuupäev: 30.10.2015.“ Hankeleping sõlmitud 26.02.2015. a. Hankedokumentide järgi lepingutingimusteks Kollane FIDIC, Eritingimustega sätestatud, et Alustamiskuupäeva määrab Insener. Alustamiskuupäev on hiljemalt 28 päeva pärast Lepingukokkuleppe allkirjastamist. 1.4. Olulistes mahtudes on kasutatud struktuuritoetusi ka jääkreostuse likvideerimiseks endistel sõjaväe- ja tööstusaladel Keskkonnaagentuuri hangetes. Kokku kuulus projektide nimekirja 10 erinevat objekti ning toetuse suurus oli 212 miljonit krooni ehk 13 549 269,48 eurot.7 Pinnasepuhastuse OÜ esitab näitena eelnevatest mõne hanke andmed. Hange viitenr 155149 „Jääkreostuse likvideerimine endistel sõjaväe- ja tööstusaladel – projekteerimis-ehitustööd. Tapa veduridepoo“, hankelepingu maksumus 1 206 317,25 eurot. Hanketeate p II.3 „Kavandatav alguskuupäev: 02.03.2015; Kavandatav lõppkuupäev: 30.10.2015.“ Hankeleping sõlmitud 28.05.2015. a. Hankedokumentide järgi lepingutingimusteks Kollane FIDIC, Eritingimustega ei ole muudetud Üldtingimuste Alapunkti 4 sama 5 sama 6 http://www.envir.ee/et/uudised/veemajandusprojektid-saavad-uue-hoo, vt lisad 7 http://www.keskkonnainfo.ee/main/index.php/et/meist/projektid/jaeaekreostuse-likvideerimine-endistel- sojavaee-ja-toeoestusaladel, vt lisad 8.1, mille kohaselt määrab Insener Alustamiskuupäeva samaselt nagu Kavatsuses käsitletud Hankes ehk teatades ette vähemalt 7 päeva ning määrates mitte hilisemaks kui 42 päeva hankelepingu sõlmimisest. Hange viitenr 155149 „Jääkreostuse likvideerimine endistel sõjaväe- ja tööstusaladel – projekteerimis-ehitustööd. Umbsaare ABT“, hankelepingu maksumus 729 152,78 eurot. Hanketeate p II.3 „Kavandatav alguskuupäev: 31.03.2015; Kavandatav lõppkuupäev: 30.10.2015.“ Hankeleping sõlmitud 02.07.2015. a. Hankedokumentide järgi lepingutingimusteks Kollane FIDIC, Eritingimustega ei ole muudetud Üldtingimuste Alapunkti 8.1 (mille kohaselt määrab Insener Alustamiskuupäeva samaselt nagu Kavatsuses käsitletud Hankes). Hange viitenr 155149 „Jääkreostuse likvideerimine endistel sõjaväe- ja tööstusaladel – projekteerimis-ehitustööd. Umbsaare ABT“, hankelepingu maksumus 729 152,78 eurot. Hanketeate p II.3 „Kavandatav alguskuupäev: 31.03.2015; Kavandatav lõppkuupäev: 30.10.2015.“ Hankeleping sõlmitud 02.07.2015. a. Hankedokumentide järgi lepingutingimusteks Kollane FIDIC, Eritingimustega ei ole muudetud Üldtingimuste Alapunkti 8.1 (mille kohaselt määrab Insener Alustamiskuupäeva samaselt nagu Kavatsuses käsitletud Hankes). Hange viitenr 159499 „Jääkreostuse likvideerimine endistel sõjaväe- ja tööstusaladel – projekteerimis-ehitustööd. Tallinn-Väike veduridepoo“, hankelepingu maksumus 657 300 eurot. Hanketeate p II.3 „Kavandatav alguskuupäev: 16.03.2015; Kavandatav lõppkuupäev: 30.10.2015.“ Hankeleping sõlmitud 28.05.2015. a. Hankedokumentide järgi lepingutingimusteks Kollane FIDIC, Eritingimustega ei ole muudetud Üldtingimuste Alapunkti 8.1 (mille kohaselt määrab Insener Alustamiskuupäeva samaselt nagu Kavatsuses käsitletud Hankes). 1.5. Samuti on Keskkonnaministeerium viinud läbi mitte ainult 17.01.2018. a seisukohtade p-des 6.4.1 ja 6.4.2 Kroodi ja Maadevahe hanked (mille tulemusena sõlmitud lepingute täitmiseks struktuuritoetuse kasutamist RM poolt võetav seisukoht otseselt mõjutab), vaid terve rea muid hankeid, nt prügilate sulgemiseks Kiviõlis ja Kohtla-Järvel, mida rahastati täielikult struktuuritoetustest, 2 prügila kohta kokku summas 374,2 miljonit krooni ehk ca 24 miljonit eurot8. Pinnasepuhastuse OÜ esitab jällegi näitena üksnes eelnevatest ühe hanke andmed. Hange viitenr 114825 „Tööstusjäätmete ja poolkoksi prügila sulgemine Kohtla-Järvel“, hankelepingu maksumus 17 213 306,41 eurot. Hanketeate p II.3 „Kavandatav alguskuupäev: 15.01.2010; Kavandatav lõppkuupäev: 01.03.2013.“ Hankeleping sõlmitud 23.12.2009. a. Hankedokumentide järgi lepingutingimusteks Kollane FIDIC, Eritingimustega ei ole muudetud Üldtingimuste Alapunkti 8.1 (mille kohaselt määrab Insener Alustamiskuupäeva samaselt nagu Kavatsuses käsitletud Hankes). 2. RHS § 32 lg 2 p 3 välistab hanketeate prioriteetsuse hankelepingu tingimuste, sh hankelepingu täitmise algustähtaja osas Kuigi Hankes puudub vastuolu hankelepingu tingimuste (hankelepingu Alapunkt 8.1 „Töödega alustamine“) ja hanketeate vahel (HT p II.3 nimetab sõnaselgelt „kavandatava“ alguskuupäeva), tuleks arvestades RHS § 32 lg 2 p-ti 3 hankelepingu tingimuste osas ka juhul 8 https://majandus24.postimees.ee/204394/eurorahadega-suletakse-kaks-suurt-poolkoksiprugilat, vt lisad kui vastuolu esineks, pidada prioriteetseks hankelepingu tingimusi. Oluline on silmas pidada, et hankelepingu tingimuste küsimust ei saa samastada hanketeate prioriteetsuse põhimõttega puudutavalt kvalifitseerimistingimusi (kuivõrd RHS § 39 lg 1 järgi peab pakkuja vastama hanketeates kehtestatud kvalifitseerimistingimustele, mistõttu ei oma tähtsust, kas ja milliselt on nõudeid pakkujale (ehk kvalifitseerimistingimusi) sätestatud, sh täiendavalt või vähemas ulatuses vmt hankedokumentides). Tallinna Ringkonnakohus on 24.04.2017. a lahendis haldusasjas nr 3-17-159 asunud üheselt mõistetavatele seisukohtadele: „Halduskohus leidis õigesti, et sõna „eeldatav“ kasutamisest järeldub, et tegemist ei ole lõplikult kindlaks määratud kuupäevaga ega hankelepingu sõlmimisel kohustusliku tingimusega (sarnast seisukohta on Tallinna Ringkonnakohus väljendanud ka 05.12.2013. a määruses haldusasjas nr 3-13-70072 ja 28.11.2016 otsuses haldusasjas nr 3-16-1363) (p 20) / ... / Hankija ei ole rikkunud võrdse kohtlemise põhimõtet, sest jäätmeveokite hankimisel ja hankelepingu täitmiseks ettevalmistuste tegemisel pidid kõik pakkujad arvestama hanketeates märgitud eeldatava kuupäevaga, samas kui ühelegi pakkujale ei olnud kindlalt teada teenuse osutamise tegelik algusaeg (p 22) /.../ Kuna hankelepingu täitmise alguskuupäeva ei olnud hanketingimustes täpse kuupäevana kindlaks määratud, vaid see oli üksnes eelduslik, ei ole põhjendatud küsida eelotsust“ (p 25). „Eeldatav“ ja „kavandatav“ ei erine sisult mingil viisil. Palume eraldi pöörata tähelepanu ka asjaolule, et Hanke HT-s ega HD-s ei ole esitatud hankelepingu täitmise aega (täitmise kestvust) „kuude“ või „päevade“ arvuna (ehk ei esine olukorda, mis sarnaneks Tallinna Ringkonnakohtu 01.06.2016. a lahendis nr 3-14-50324 käsitletuga). 3. Kokkuvõte 3.1.   FIDIC lepingutingimused on tavapärased, sh reguleeritakse hankelepingu täitmisega alustamise aeg Alapunktis 8.1 „Töödega alustamine“ ning sama on sätestatud ka Hankes. 3.2.   Hankega seoses tõusetunud küsimus ei ole üksikjuhtum (analoogsed tingimused hanketeates ja hankedokumentides on väga paljudes hangetes). 3.2.1.  Juhul kui RM kujundab seisukoha, et Alapunkti 8.1 asemel tuleb lähtuda HT-s kehtestatud „kavandatud algusajast“, toob see kaasa rahaliselt hoomamatute mõõtmetega tagajärjed lugematule arvule hankijatele ja seeläbi Eesti riigile ning maksumaksjatele – kasutatud struktuuritoetusi tuleb miljardite eurode ulatuses tagasi maksta. 3.2.2.  RM-i auditeerimispraktika ei saa eirata RHS-i tõlgendusi järelevalvepraktikas ja vastupidi. Arvestades küsimuse olulisust palume veelkord põhjalikku analüüsi, sh konsulteerimist nii RM- i kui erinevate funktsioonidega institutsiooni siseselt ja vajadusel majavälise õigusliku arvamuse tellimist. Lugupidamisega /allkirjastatud digitaalselt/ Rein-Erik Kaar Pinnasepuhastuse OÜ juhatuse liige Lisad: 1)   Väljavõtted riigihanke viitenr 169254 dokumentidest 2)   Väljavõtted riigihanke viitenr 165878 dokumentidest 3)   Väljavõtted riigihanke viitenr 167112 dokumentidest 4)   Väljavõte veebilehelt www.envir.ee 5)   Väljavõtted riigihanke viitenr 157854 dokumentidest 6)   Väljavõtted riigihanke viitenr 187309 dokumentidest 7)   Väljavõte veebilehelt www.keskkonnainfo.ee 8)   Väljavõtted riigihanke viitenr 155149 dokumentidest 9)   Väljavõtted riigihanke viitenr 159278 dokumentidest 10)  Väljavõtted riigihanke viitenr 159499 dokumentidest 11)  Väljavõte veebilehelt www.postimees.ee 12)  Väljavõtted riigihanke viitenr 114825 dokumentidest Saatja: Rein-Erik Kaar <[email protected]> Saaja: RAM Riigihangete järelevalve list, RAM Infolist, [email protected], [email protected] Teema: Lisad 8-10 täiendavale seisukohale riigihankes viitenr 187218 Saatja: Rein-Erik Kaar <[email protected]> Saaja: RAM Riigihangete järelevalve list, RAM Infolist, [email protected], [email protected] Teema: Täiendav seisukoht ettekirjutuse tegemise kavatsusele riigihankes viitenr 187218 Austatud Rahandusministeerium Austatud hankija Pinnasepuhastuse OÜ esitab täiendavad seisukohad seoses ettekirjutuse kavandamisega. Palun kinnitada dokumentide kättesaamist. Lugupidamisega, Rein-Erik Kaar Juhatuse liige Pinnasepuhastuse OÜ Peterburi tee 2f 11415 Tallinn Mob. +372 51 42 379 [email protected] <mailto:[email protected]> Austatud Rahandusministeerium Austatud hankija Pinnasepuhastuse OÜ esitab täiendavad seisukohad seoses ettekirjutuse kavandamisega. Palun kinnitada dokumentide kättesaamist. Lugupidamisega, Rein-Erik Kaar Juhatuse liige Pinnasepuhastuse OÜ Peterburi tee 2f 11415 Tallinn Mob. +372 51 42 379 [email protected]