Vastus kohtunõudele asjas nr 3-23-1373

eie Tallinna Ringkonnakohus Teie 03.07.2023 nr 2-1-1/2023/6213 [email protected] Meie 04.07.2023 nr 2-1-1/2023/6213 Pärnu mnt 7 15084, Tallinn Vastus kohtunõudele asjas nr 3-23-1373 Kaebaja: SuperCom Ltd Registrikood: 520044074 Rothschild Blvd 3, Tel Aviv-Yafo, 6688106, Iisrael e-post: [email protected] Esindaja: vandeadvokaat Kadri Härginen advokaat Mario Sõrm Advokaadibüroo Sorainen Rotermanni 6, 10111, Tallinn Tel: 6 400 900 e-post: [email protected] [email protected] Vastustaja: Registrite ja Infosüsteemide Keskus Registrikood 70000310 Lubja 4, 19081 Tallinn e-post: [email protected] Esindaja jurist Merle Sirje Tael e-post: [email protected] Kolmas isik Buddi Ltd Registrikood: 05308826 Talbot House, 17 Church Street, Rickmansworth, Hertfordshire, WD3 1DE, Ühendkuningriik e-post: [email protected] VASTUS MÄÄRUSKAEBUSELE I ASJAOLUD A: Lubja 4, Tallinn 19081, Eesti, T: +372 663 6300, F: +372 646 0165, E: [email protected], I: Reg 70000310, K: 221023778606, W: www.rik.ee  1. SuperCom Ltd (edaspidi kaebaja) esitas 19.06.2023 Tallinna Halduskohtule kaebuse tühistada riigihangete vaidlustuskomisjoni 07.06.2023 otsus 62-23/258042 ning Registrite ja Infosüsteemide Keskuse (edaspidi vastustaja või hankija) 28.04.2023 otsus nr 34, millega tunnistati vastavaks Buddi Ltd pakkumus ning tunnistati mittevastavaks SuperCom Ltd pakkumus. Koos kaebusega esitas kaebaja esialgse õiguskaitse taotluse peatada riigihanke menetlus kuni käesolevat kohtuasja lõpetava kohtuotsuse jõustumiseni. 2. 20.06.2023 kohtumäärusega võttis kohus SuperCom Ltd kaebuse menetlusse ning andis vastustajale tähtaja esialgse õiguskaitse taotluse osas seisukoha esitamiseks. 3. 22.06.2023 kohtumääruse punktis 1 jättis Tallinna Halduskohus rahuldamata esialgse õiguskaitse taotluse. 4. 28.06.2023 esitas SuperCom Ltd määruskaebuse, milles taotleb Tallinna Halduskohtu 22.06.2023 määruse p 1 tühistamist ning palub rahuldada esialgse õiguskaitse taotlus ja peatada käesoleva riigihanke menetlus kuni käesolevat kohtuasja lõpetava kohtuotsuse jõustumiseni. 5. 03.07.2023 esitas Tallinna Ringkonnakohus kohtunõude, milles andis vastustajale tähtaja esitada vastus määruskaebusele hiljemalt 04.07.2023. II VASTUSTAJA VASTUVÄITED JA SELGITUSED 6. Vastustaja palub jätta Tallina Halduskohtu 22.06.2023 kohtumääruse jõusse ja kaebaja esialgse õiguskaitse taotluse rahuldamata, kuna esineb oluline avalik huvi, mis kaalub üles kaebaja õiguste võimaliku kahjustamise. 7. Kaebaja põhistab esialgse õiguskaitse ja riigihanke peatamise vajadust eelkõige sellega, et vastasel juhul saaks hankija pidada läbirääkimisi kolmanda isikuga ning pärast läbirääkimiste lõpetamise kohta teate edastamist on hankijal keelatud edasine läbirääkimiste pidamine, millega saavad kaebaja õigused pöördumatult kahjustatud. Vastustaja peab vajalikuks selgitada, et selline kaebaja õiguste kahjustamine on võimalik vaid juhul, kui kohus rahuldab kaebuse ning tühistab Registrite ja Infosüsteemide Keskuse 28.04.2023 otsuse nr 34, millega tunnistati vastavaks Buddi Ltd pakkumus ning tunnistati mittevastavaks SuperCom Ltd pakkumus. Otsuse tühistamise korral ei ole kohtul võimalik teha nimetatud otsust uuesti vastustaja eest, vaid vastustaja peab alustama uuesti vastavuse kontrolli lähtudes kohtu seisukohtadest. Kuna RHS § 70 lg 2 kohaselt võib läbirääkimisi pidada üksnes vastavaks tunnistatud pakkumuste üle, peaks vastustaja pärast uue vastavuse otsuse tegemist alustama uuesti läbirääkimisi, selle võimatuse korral tunnistama hankemenetluse kehtetuks täies ulatuses ja alustama uut menetlust. Uues hankemenetluses saavad osaleda kõik huvitatud pakkujad, mistõttu on kaebaja väide tema huvide pöördumatu kahjustamise kohta ebatõene. 8. Lisaks kaalub kaebaja õiguste võimaliku kahjustamise üle oluline avalik huvi. Kohtuotsusega määratud elektroonilise valve teostamine süüdimõistetute ja vahistatute üle on vaieldamatult käsitletav olulise avaliku huvina. Vastavalt Justiitsministri 22.02.2007 määruse nr 15 §-le 9 kasutatakse elektroonilise valve teostamisel koduvalve- ehk lokaalseid seadmeid ja GPS- jälgimisseadmeid, mille hulgast valib kriminaalhooldusametnik elektroonilise valve täitmise tagamiseks sobiva. 9. Justiitsministeerium ning Supercom sõlmisid 07.02.2019 lokaalsete elektrooniliste valveseadmete kasutusrendiks lepingu kuni 07.02.2023. Vastavalt lepingu punktile 1.2. pikendati lepingut kuni 07.07.2023. 10. Buddi Ltd-ga sõlmis Justiitsministeerium 29.03.2019 kasutusrendilepingu GPS-jälgimisseadmete rendiks kuni 29.03.2023. Vastavalt lepingu punktile 1.2. pikendati lepingut kuni 29.08.2023. 11. Justiitsministeerium plaanib pikendada RHS § 123 lg 1 p 4 alusel lokaalsete seadmete rendilepingut kuni 07.10.2023 ning GPS-jälgimisseadmete rendilepingut kuni 29.10.2023. RHS § 123 lg 1 p 4 näeb ette lepingu muutmise hoolsale hankijale ettenägematu asjaolu ilmnemisel. Lepingu muutmisel RHS § 123 lg 1 p 4 järgi ei tohi maksumus suureneda rohkem kui 50 protsenti ning hankelepingu üldist olemust ei tohi muuta. Kaebaja on toonud välja ainult kaks tingimust lepingu muutmiseks – hoolsale hankijale ettenägematu asjaolu ning maksumus. 12. Kaebaja on tähelepanuta jätnud, et lepingu tähtaja muutmise aluseks on RHS § 123 lg 1 p 7 ja lg 2. Hankelepingu muutmine võimalik, kui muudatuse väärtusest sõltumata ei ole muudatus oluline. Muudatus on § 123 lg 2 tähenduses oluline, kui sellega muudetakse hankelepingu üldist olemust märkimisväärselt, eeskätt juhtudel, kui: 1) muudatusega lisatakse tingimus, mis laiendanuks võimalike riigihankes osalejate või vastavaks tunnistamisele kuuluvate pakkumuste hulka, kui riigihanke alusdokumendid oleks sellist tingimust sisaldanud; 2) muudatus tingib hankelepingust tuleneva lepinguliste kohustuste vahekorra muutumise ettevõtja kasuks hankelepingus sätestamata viisil; 3) muudatus laiendab oluliselt hankelepinguga määratud hankelepingu eseme ulatust; 4) ettevõtja asendatakse uue ettevõtjaga muul kui käesoleva paragrahvi lõike 1 punktis 5 või 6 nimetatud juhul. Käesoleval juhul on Justiitsministeerium hinnanud, et pikendades lepingut rohkem kui paari kuu võrra oleks muudatus olnud oluline. 13. Kaebaja väidab, et lepingusse jõudmise kiireloomuline vajadus tuleneb vastustaja enda planeerimisvigadest. Kaebaja seisukoht on vastuoluline, sest samas näeb kaebaja, et RHS § 123 lg 1 p 4 alusel on vastustajal õigus lepingut muuta. See alus on olemas ainult hoolsal hankijal. 14. Vastustaja avaldas 24.08.2022 avatud hankemenetlused „Lokaalsete elektroonilise valve seadmete kasutusrent“ (viitenumber 249702) ning „GPS põhiste elektrooniliste valveseadmete rent“ (viitenumber 249700), mis lõpetati lepinguta, kuna kõik pakkujad tunnistati mittevastavaks. Vältimaks olukorda, kus kõigi pakkujate seadmed on mittevastavad otsustas vastustaja valida uue hanke korraldamisel hankemenetluse liigiks läbirääkimistega hankemenetluse. Kui hankija oleks kasutanud muud kiiremat menetluse liiki oleks ilmselt hankemenetluse tulemus olnud sama ning menetlused lõpetatud lepinguta. Seetõttu avaldas vastustaja 26.12.2022 „Elektrooniliste valveseadmete rent“ (viitenumber 258042) konkurentsipõhiste läbirääkimistega hankemenetlusena. Arvestades, et vastustaja on valinud sobiliku menetluse liigi ning korraldanud ka varem hanke samade seadmete rendiks, mis lõpetati lepinguta, siis etteheide planeerimisvigade kohta on alusetu. 15. Kaebaja on toonud ka välja, et vastustajal oleks võimalik kohtumenetluse ajaks sõlmida asenduslepinguid RHS § 28 lg 3 ja 4 alusel. Käesoleva hanke eeldatavaks maksumuseks on 2,5 miljonit eurot, jagades see teenuse osutamise ajaperioodiga on igakuiseks eeldatavaks maksumuseks ca 52083 eurot, seda arvestusega, et seadmeid renditakse pika ajaperioodi jooksul, mistõttu on ka seadmete eeldatav maksumus väiksem kui lühikese perioodi peale seadmete rentimisel. RHS § 28 lg 4 p 1 alusel võib hankija kõrvale kalduda ja kohaldada osadeks jaotatava riigihanke mõne osa suhtes hankelepingute sõlmimisel vastava osa eeldatava maksumusega hankelepingu sõlmimise korda eeldusel, et nende osade kogumaksumus ei ületa 20 protsenti kogu riigihanke eeldatavast maksumusest ning iga osa eeldatav maksumus on alla 80 000 euro. Seega ei ole erandi kasutamisel hankijal kindlust, kas esineb pakkuja, kes lühikese ajaperioodi jooksul sellise hinnaga on võimeline teenust pakkuma, lisaks peaks hankija tegema korduvaid asenduslepinguid, millele kohalduvad riigihanke menetlusreeglid ning on seega ajakulukad. Lisaks läheks hankija vastuollu RHS § 3 riigihanke korraldamise üldpõhimõtetega, kuna peamiselt ei kasutaks hankija rahalisi vahendeid säästlikult ja otstarbekalt. 16. Kaebaja hinnangul on nende kaebus perspektiivikas. Halduskohus on kohtumääruse p 3.1. asunud seisukohale, et kaebuse edulootus on madal. Vastustaja nõustub halduskohtu seisukohaga, kuid lisab, et VaKo-s leidis tõendamist asjaolu, et kaks nõuet (nõuded 57 ja 79) ei vasta hankes seatud tingimustele. Lisaks on nii vaidlustusmenetluses kui ka kohtumenetluses vastustaja tuginenud sellele, et 14 nõude osas esineb mittevastavus. Kaebaja on määruskaebuses tuginenud ainult sellel, et nende hinnangul vastab seade nõudele 79, kuid nõude 57 osas ei ole toonud välja argumente, et seade vastab nõudele. Vastustaja hinnangul ei vasta seadmed 14 nõudele, milles kahe osas on VaKo seda seisukohta kinnitanud. 17. Kolmanda isiku seadmed vastavad nõuetele. VaKo on samuti leidnud, et kolmanda isiku seadmed vastavad nõuetele 55 ja 117. Lisaks on VaKo tõdenud, et vastustaja esitatud tõendid kinnitavad seadmete vastavust. Seega saab pidada kaebaja kaebust ebaperspektiivitaks, kuna kaebaja seadmeid ei vasta nõuetele ning kolmanda isiku seadmed vastavad nõuetele.  18. Kaebaja taotleb esialgse õiguskaitse korras käesoleva riigihanke menetluse peatamist kuni kohtuasja nr 3-23-1373 lõpetava kohtuotsuse jõustumiseni. Vastavalt HKMS § 275 lg-le 2 vaatab halduskohus hankeasja läbi 45 päeva jooksul kaebuse esitamisest arvates ning HKMS § 278 lg-st 1 tulenevalt on kaebajal õigus otsus edasi kaevata kümne päeva jooksul arvates lahendi teatavaks tegemisest. Kui hankemenetlus peatatakse oleks vastustajal võimalik hankemenetluse ja läbirääkimistega jätkata kõige varem 15.08.2023. Arvestades, et vastustaja on arvestanud läbirääkimiste pidamiseks vähemalt 2 nädalaga ning viidanud sellele ka hankedokumendi punktis 13.2.8, saab vastustaja läbirääkimised lõpetada 29.08.2023 ja määrata tähtaja lõplike pakkumuste esitamiseks mitte enne 28.09.2023 (RHS § 93 lg 1 p 4). Kui ka vastustajal oleks võimalik sellele järgnevalt sõlmida kohe edukaks osutanud pakkujaga leping, siis hanke alusdokumentide lisa 1 p 1.4 järgi peab pakkuja alustama teenuse osutamisega 60 päeva jooksul alates lepingu allkirjastamisest ehk alles 27.11.2023. 19. Kuna riigihangete seaduse alusel ei ole elektrooniliste valveseadmete rendilepingute pikendamine võimalik kauemaks kui 07.10.2023 ning 29.10.2023, esineks käesoleva hankemenetluse ja läbirääkimiste pidamise peatamisega oht olulisele avalikule huvile, kus pea ühe kalendrikuu pikkusel perioodil ei oleks võimalik kriminaalhoolduse teostamiseks elektrooniliste valveseadmete tagamine. Seevastu esialgse õiguskaitse taotluse rahuldamata jätmisel ning menetluse ja läbirääkimistega jätkamisel oleks võimalik lepingu sõlmimine 07.08.2023 ning teenuse osutamine alates 07.10.2023. 20. Eeltoodust tulenevalt kaasneb hankemenetluse peatamisega oht olulisele avalikule huvile, mis kaalub üles kaebaja õiguste võimaliku kahjustamise. III KOKKUVÕTE 21. Jätta Tallina Halduskohtu 22.06.2023 kohtumääruse jõusse ning SuperCom Ltd määruskaebus rahuldamata. 22. Jätta kaebaja kõik kulud kaebaja kanda. Lugupidamisega Merle Sirje Tael /allkirjastatud digitaalselt/ jurist