Vaidlustaja täiendav seisukoht ja menetluskulude nimekiri

Riigihangete Vaidlustuskomisjon Tallinn Tartu mnt 85, Tallinn 10.06.2025 Digiallkirjastatud Edastatud e-posti teel: [email protected] Riigihanke viitenumber: 288958 Vaidlustaja: Osaühing Bergland Registrikood: 10992824 Neeme tn 27-4, 11711, Tallinn e-post: [email protected] Esindajad: vandeadvokaadid Kadri Härginen ja Mario Sõrm Advokaadibüroo Sorainen Rotermanni 6, 10111, Tallinn Tel: 640 0900 e-post: [email protected] [email protected] Hankija: Riigi Kinnisvara Aktsiaselts Registrikood: 10788733 Tartu mnt 85, 10115, Tallinn e-post: [email protected] Kolmas isik: Powergen OÜ Registrikood: 14356108 Sinikivi tee 12, 75306, Rae Vald e-post: [email protected] Esindaja: vandeadvokaat Keidi Kõiv Advokaadibüroo RASK Rotermanni 8, 10111 Tallinn tel: 618 0820, faks: 618 0821 e-post: [email protected] VAIDLUSTAJA MENETLUSKULUDE TAOTLUS JA NIMEKIRI 1. TAOTLUS Vaidlustaja palub Riigihangete Vaidlustuskomisjonil määrata kindlaks käesolevas vaidlustusasjas menetluskulud järgnevalt: 1) Mõista hankijalt vaidlustaja kasuks välja käesolevas vaidlustusmenetluses kantud riigilõiv summas 640 eurot. 2) Mõista hankijalt vaidlustaja kasuks välja käesolevas vaidlustusmenetluses kantud esindajakulud kokku summas 2245 eurot (käibemaksuta). 3) Jätta hankija ja kolmanda isiku menetluskulud nende endi kanda.  Sorainen – 2/3 – 1. Riigihangete Vaidlustuskomisjoni (VaKo) menetluses on vaidlustus riigihankes 288958. Käesolevaga esitab vaidlustaja menetluskulude nimekirja, mis sisaldab vaidlustaja kogu vaidlustusmenetluse kulusid, mis on kokku 2885 eurot (käibemaksuta). 2. Vaidlustaja on tasunud vaidlustuselt riigilõivu summas 640 eurot. 3. Vaidlustaja on osalenud vaidlustusmenetluses lepinguliste esindajate kaudu. Selle tarbeks on vaidlustaja tellinud Advokaadibüroo Sorainen OÜ-lt õigusabiteenust mahus 8 tundi. Vaidlustaja õigusabikulud käesoleva vaidlustusmenetluses osutatud õigusabiteenuse eest on kokku summas 2245 eurot käibemaksuta. 4. Vaidlustajale osutasid teenust: − vandeadvokaat Kadri Härginen 0,6 tunni ulatuses keskmise tunnihinnaga 350 eurot (käibemaksuta); − vandeadvokaat Mario Sõrm 7,4 tunni ulatuses keskmise tunnihinnaga 275 eurot (käibemaksuta). 5. Vaidlustaja esindajakulude nimekiri on järgmine Arve nr Kuupäev Teenuse Teenuse kirjeldus Aeg Summa Tunnihind osutaja (h) (€) (€) 26.05.2025 Mario Kliendi edastatud 1 275 275 Sõrm materjalide analüüs. E-kiri kliendile. 28.05.2025 Mario Vaidlustuse 1,8 495 275 Sõrm koostamine. 29.05.2025 Kadri Vaidlustuse 0,3 105 350 Härginen koostamine. 29.05.2025 Mario Vaidlustuse 0,5 137,5 275 Sõrm koostamine. Selle Arve nr estiamine VaKo-le. 2592/25E 30.05.2025 Mario Tutvumine VaKo 0,1 27,5 275 E Sõrm menetlusteatega. Selle kohta teabe edastamine kliendile. 09.06.2025 Mario Täiendava 3 825 275 Sõrm seisukoha koostamine. 10.06.2025 Mario Täiendava 1 275 275 Sõrm seisukoha koostamine. Menetluskulude taotluse ja nimekirja koostamine. 10.06.2025 Kadri Täiendava 0,3 105 350 Härginen seisukoha koostamine. 8 2245 6. Vaidlustaja on käibemaksukohustuslane, sellest tulenevalt on menetluskulude hüvitise nõue esitatud ilma käibemaksuta. 7. Vaidlustajale tekkinud õigusabikulusid tõendab Advokaadibüroo Sorainen OÜ arve nr 2592/25EE (lisa 1).  Sorainen – 3/3 – 8. Vaidlustaja kinnitab, et kõik käesolevas menetlusdokumendis nimetatud lepinguliste esindajate kulud on kantud seoses käesoleva vaidlustusmenetlusega ja on vaidluse keerukust arvestades vajalikud ja põhjendatud. Lisa: Advokaadibüroo Sorainen OÜ arve nr 2592/25EE. Lugupidamisega Mario Sõrm vandeadvokaat Riigihangete Vaidlustuskomisjon Tallinn Tartu mnt 85, Tallinn 10.06.2025 Digiallkirjastatud Edastatud e-posti teel: [email protected] Riigihanke viitenumber: 288958 Vaidlustaja: Osaühing Bergland Registrikood: 10992824 Neeme tn 27-4, 11711, Tallinn e-post: [email protected] Esindajad: vandeadvokaadid Kadri Härginen ja Mario Sõrm Advokaadibüroo Sorainen Rotermanni 6, 10111, Tallinn Tel: 6 400 900 e-post: [email protected] [email protected] Hankija: Riigi Kinnisvara Aktsiaselts Registrikood: 10788733 Tartu mnt 85, 10115, Tallinn e-post: [email protected] Kolmas isik: Powergen OÜ Registrikood: 14356108 Sinikivi tee 12, 75306, Rae Vald e-post: [email protected] Esindaja: vandeadvokaat Keidi Kõiv Advokaadibüroo RASK Rotermanni 8, 10111 Tallinn tel: 618 0820, faks: 618 0821 e-post: [email protected] VAIDLUSTAJA TÄIENDAV SEISUKOHT  Sorainen – 2/4 – 1. HANKIJA SISUSTAB RHAD NÕUDEID EBAÕIGESTI 1. Hankija vastusest vaidlustusele nähtub esmalt, et hankija nõustub vaidlustajaga tõsiasjas, et pakutav peahoone generaator peab olema „Kohler või samaväärne Soundproof kestaga“. Küll aga eksib hankija seejärel kahes väites. Esiteks selles, et näidistoode riigihankes tingimusi ei sea ning teiseks selles, et termin „soundproof“ (eesti keeles helikindel) eraldiseisvat sisu ei oma. 2. Alustada tuleks sellest, et hankija on tingimuse „Kohler või samaväärne Soundproof kestaga“ ju mingil põhjusel ja eesmärgil seadnud. Kui hankija on juba RHAD-s konkreetse toote nimetanud, sh seadnud selle tootelehe RHAD osaks ja viidanud õigusele pakkuda samaväärse toodet, siis ju peab sellest järeldama, et hankija soovib RHAD-s avaldatud tootega (Kohler) samaväärset generaatorit, mis oleks Soundproof kestaga. 3. See tähendab ka, et tõele ei saa vastata hankija vastuses esitatud väide, et näidistoode ise riigihankes tingimus ei sea, kuivõrd sellisel puhul puuduks Kohleri tootelehe esitamisel RHAD-s sootuks igasugune mõte. Samamoodi, nagu muutuks ka sisutuks hankija vastuse esimeses lauses esitatud nõustumus vaidlustaja argumendiga. 4. Hankija ei saa enda seatud tingimusi aga sisutühjaks tõlgendada ning kui hankija oli juba Kohleri tootele või samaväärsele viidanud, siis tulenesid ka näidistoote spetsifikatsioonidest nõuded pakutavale generaatorile. Seda tõdemust omaks võttes tuleb aga siirduda hankija väite juurde, et „Soundproof“ justkui midagi ei tähenda. Nimelt, Kohleri tootelehel lk 7 ja 8 on esitatud kuus kategooriat: 1) compact version with baseframe fuel tank; 2) kompaktne versioon (compact version); 3) helikindel versioon (soundproofed version); 4) super-helikindel versioon (super soundproofed version); 5) ISO20 soundproofed versioon; 6) ISO20 super sounproofed versioon; 5. Nagu ka Kohleri tootelehelt samalt leheküljelt nähtub, siis kompaktsetel versioonidel ei olegi kesta. Sellise toote pakkumist hankija ilmselgelt ei soovinud. 6. Helikindlal versioonil on kest, mille nimetus vastab täpselt Projekti PP392023_PP_EL- 8-01_v02_spetsifikatsioonis viidatud Kohler või samaväärne Soundproof kestaga. Selle toote helikindluse osas on Kohleri tootelehel esitatud järgmised nõuded: müra 1 meetri kaugusel 88 db ja 7 m kaugusel 79 db, rääkimata paljudest muudest nõuetest. 7. Seega ei vasta RHAD-s esitatule ka hankija käsitlus, mille kohaselt polnud helikindlusele (lihtsustatult detsibellidele ehk db) RHAD-s mingeid nõudeid seatud. Nõuded detsibellidele tulenesid hankija valikust „Kohler või samaväärne Soundproof kestaga“, mis hankija lisatud tootelehe kohaselt tähendasid väärtusi, mis olid tootelehel kenasti esitatud. Hankija võib küll polemiseerida selle üle, et kas „helikindel“ on määratlemata õigusmõiste, kuid kuivõrd hankija oli ise soovinud Kohleri helikindla generaatoriga samaväärset toodet, siis tulenesid Kohleri tootelehelt selleks nõuded, mh ka müra lubatud tugevusele. Teisisõnu on hankija mõiste „helikindel“ tootelehel olnud tingimuste kaudu selles hankes ära defineerinud. 8. Seejärel jätkab hankija oma vastuses väitega, et ainus, mis tingimustele ei vastaks, oleks ilma igasuguse helikindluseta kest, kuid ka see käsitlus ei vasta RHAD-s nõutule. Kui hankijat uskuda ja jätta RHAD osaks olev Kohleri tooteleht, koos selles esitatud nõuetega täiesti kõrvale, siis võinuks pakkujad hankijale pakkuda ju ka generaatorit, mis on näiteks pappkastis või kasvõi toidukilesse mähitud. Ilmselgelt pole hankija ju sellist toodet soovinud soetada ega pea silmas, et „Soundproof kestaga“ saaks tähendada mida iganes.  Sorainen – 3/4 – 9. Hankija käsitluse vastu räägib ka tõsiasi, et hankija oli RHAD-na kehtestanud ka dokumendi „2326_PP_KV-3-01_v01_Seletuskiri_2023-11-02“. Selles oli normatiivse baasina aluseks võetud määrused “Müra normtasemed elu- ja puhkealal, elamutes ning ühiskasutusega hoonetes ja mürataseme mõõtmise meetodid (Sotsiaalministri määrus nr 42, redaktsioon 01.01.2021)“ ning „Välisõhus leviva müra normtasemed ja mürataseme mõõtmise, määramise ja hindamise meetodid“ (Keskkonnaministri määrus nr 71, redaktsioon 30.05.2020). Sellisel normatiivsel baasil puuduks igasugune mõte, kui müratugevus poleks antud projektis oluline. 10. Hoonel, mille tarbeks generaator tellitakse on suured ventilatsiooniluugid, mis avanevad, kui generaator töötab. See tähendab, et generaatori kesta müraisolatsioon on iseäranis tähtis ja kui hankija tõepoolest aktsepteerib piltlikult öeldes nt pappkastis generaatorit, siis ei saa ilmselgelt magada ei hoone ümberkaudsed elanikud ega ka õpilased. Vaevalt, et see on hankija soovidega kooskõlas. 11. Kuna kolmas isik Kohleri generaatorit ilmselgelt ei pakkunud, siis pidanuks ta pakkuma sellele samaväärset, mis tähendanuks hankija jaoks, et viimane oleks pidanud selle generaatori samaväärsuses veenduma. Kuivõrd hankija eitab isegi sisuliselt seda, et Kohleri tootelehelt tulenesid nõuded mh generaatori helikindluse osas, siis saab sellest järeldada, et ju hankija ei kontrollinudki, kas kolmanda isiku pakutav generaator on Kohleri generaatoriga samaväärne ja Soundproof kestaga, mis vastab mh Kohleri tootelehel esitatud väärtustele detsibellide osas. Nii on hankija tegevus selles osas õigusvastane. 2. KOLMANDA ISIKU VÄIDETAVALT PAKUTAVA GENERAATORI TOOTJA EI SAA KA ERITELLIMUSENA HANKIJA SEATUD MÕÕTUDELE VASTAVA T GENERAATORIT TARNIDA 12. Hankija ja kolmanda isiku väidete kese peitub selles, et kolmanda isiku pakutav toode on väidetavalt eritellimus, mille tõttu polegi võimalik veenduda selles, kas pakutav generaator nt vastab mürakindluse või seadme mõõtude nõuetele. Praktikas tähendab see ilmselt ka seda, et vaidlustaja eest ärisaladusena varjataval tootelehel pole teavet ei generaatori mürakindluse ega ka selle kesta mõõtude kohta, kuivõrd kui selline teave oleks esitatud, siis oleks hankija pidanud kolmanda isiku pakkumuse juba eos tagasi lükkama. 13. Eeltoodu tähendab omakorda, et hankija ei veendunud ega ilmselt proovinudki lõpuni veenduda, kas kolmanda isiku väiteid üldse tõele saavad vastata. See on mõistagi selgitatav asjaoluga, et kolmas isik hankijat eksitas. 14. Vaidlustaja esitas kolmanda isiku poolt väidetavalt pakutava generaatori E BD MC 1250 kohta päringu generaatori tootjale, soovides mh teada, millised oleks selle generaatori kesta võimalikud väikseimad mõõtmed, kui generaatorit ja selle kesta eritellimusena kohandada. 15. Generaatori tootja vastas, et sellise generaatori kesta väikseimad mõõtmed oleks 5300 x 2300 x 3040 mm. Mäletatavasti oli RHAD-s seatud tingimuseks, et maksimaalsed mõõtmed tohivad olla 6800 x 2160 x 2550 mm. See tähendab, et kolmanda isiku pakutava generaatori tootja info kohaselt ei saa ta ka eritellimusena valmistada generaatorit, mille mõõdud mahuksid hankija seatud nõuete piiridesse (lisa 1). 16. Seega, kui hankija toimetab lootuses ja usus, et äkki kolmanda isiku pakutav generaator tema seatud nõuetele väidetava eritellimuse kaudu vastab, siis generaatori tootjalt saadud teave sellele lootusele küll mingit ainest ei anna. See tähendab, et kolmanda isiku pakkumus ei saa olla vastav ning hankijast oleks kohane ja mõistlik vaidlustatud otsused ise kehtetuks tunnistada ja kolmanda isiku pakutava generaatoriga seotud asjaolusid vajadusel täiendavalt uurida.  Sorainen – 4/4 – 3. MENETLUSLIKUD TEATED 17. Vaidlustaja käsitleb käesoleva menetlusdokumendi lisa EKTÄKS § 5 lg 2 mõttes ärisaladusena, kuna see sisaldab andmeid vaidlustaja võimaliku äripartneri ja tema pakutavate kaupade kohta, mis võib olla osaks vaidlustaja tarneahela saladusest. Andmekaitse Inspektsioon on sarnases küsimuses pidanud tarneahela saladust osaks ettevõtja ärisaladusest.1 Liiatigi on hankija ja kolmas isik käesolevas vaidluses käsitlenud kolmanda isiku ärisaladusena nii seda, mida kolmas isik pakub, kui ka tootja tootelehti, mis on avalikult kättesaadavad. Seetõttu ei ole ka menetluslikult võrdne, kui vaidlustaja ärisaladus jääks samaväärse kaitseta. Lisa: 1) Kirjavahetus generaatori tootjaga (Konfidentsiaalne). Lugupidamisega Kadri Härginen Mario Sõrm vandeadvokaat vandeadvokaat 1 AKI vaideotsus avaliku teabe asjas 2.1-3/22/2637, p 15-16. ARVE 2592/25EE Kuupäev 10.06.2025 Maksetähtaeg 24.06.2025 Bergland OÜ Ott Sillaots Neeme tn 27-4, 11711, Tallinn, Eesti KMKR: EE100868809 Reg.nr: 10992824 Ülesanne: 25-74177-008 Õigusabi seoses riigihankega 288958 Teenus ajavahemikul 26.05.2025 - 10.06.2025 Neto Käibemaks KOKKU Aega kokku (tundi): 8,0 (EUR) 2 245,00 493,90 (22%) 2 738,90 KOKKU (EUR) 2 245,00 493,90 (22%) 2 738,90 (EUR) Tasuda kokku 2 738,90 Tasumisel palume maksedokumendile märkida arve number 2592/25EE Lisainfo Pangainfo Arve on väljastatud elektrooniliselt ning kehtib ilma allkirjata. Ettevõte: Advokaadibüroo Sorainen OÜ KMS § 27 lõike 1-4 kohaselt ei ole käesoleva arve saajal kohustust Reg nr: 10876331 kajastada seda käibedeklaratsiooni lisal (KMD INF). Vastavalt seadusele KMKR: EE100777673 on advokaadi poole pöördumine üldreeglina konfidentsiaalne. Pank: Swedbank AS Viivis 20% aastas Aadress: Liivalaia 8, 15040 Tallinn, Eesti Konto: EE592200221019758083 SWIFT: HABAEE2X Kadri Härginen Partner, vandeadvokaat  Arve spetsifikatsioon 25-74177-008 Õigusabi seoses riigihankega 288958 Kuupäev Teenuse osutaja Ametinimetus Ülesande kirjeldus Aeg 26-05-2025 Mario Sõrm Vandeadvokaat Kliendi edastatud materjalide analüüs. E-kiri kliendile. 1,0 28-05-2025 Mario Sõrm Vandeadvokaat Vaidlustuse koostamine. 1,8 29-05-2025 Kadri Härginen Partner, vandeadvokaat Vaidlustuse koostamine. 0,3 29-05-2025 Mario Sõrm Vandeadvokaat Vaidlustuse koostamine. Selle esitamine VaKo-le. 0,5 30-05-2025 Mario Sõrm Vandeadvokaat Tutvumine VaKo menetlusteatega. Selle kohta teabe 0,1 edastamine kliendile. 09-06-2025 Mario Sõrm Vandeadvokaat Täiendava seisukoha koostamine. 3,0 10-06-2025 Mario Sõrm Vandeadvokaat Täiendava seisukoha koostamine. Menetluskulude taotluse ja 1,0 nimekirja koostamine. 10-06-2025 Kadri Härginen Partner, vandeadvokaat Täiendava seisukoha koostamine. 0,3 Kokku: Aeg Summa 8,0 2 245,00 EUR