Selgitustaotlus

Saatja: Maria Jänese | TGS Baltic <[email protected]> Saadetud: 05.05.2023 17:11 Adressaat: RAB rahapesu <[email protected]> Teema: selgitustaotlus Manused: image001.jpg; selgitustaotlus.RAB.05-05-2023.asice Tere Meie kliendiks on isik, kes soovib hakata pakkuma virtuaalvääringu teenuseid. Kohalduva regulatsiooni analüüsimisel on meil tekkinud küsimus virtuaalvääringu vahetamise teenuse ning virtuaalväringu ülekande teenuse piiritlemisest. Palume kirjale lisatud selgitustaotlusega Rahapesu Andmebüroo seisukohta virtuaalvääringu vahetamise ning virtuaalvääringu ülekandeteenuse piiritlemisest, põhiasjalikult saamaks Rahapesu Andmebüroo tõlgendust virtuaalvääringu vahetamise teenuse puhul kliendi kontodega seonduvast . Lugupidamisega Maria Jänese Advokaat Kaluri 2, 51004 Tartu, Eesti Mobiil +372 501 5501, telefon +372 730 1610 [email protected] tgsbaltic.com Advokaadibüroo TGS Baltic AS on äri tegevuse nõustamisele spetsialiseerunud advokaadibüroo Baltikumis. Meie Eesti, Läti ja Leedu kontoris töötab üle 150 advokaadi. Konfidentsiaalsusteade. Käesolev e-kiri ja selle manus(ed) on mõeldud üksnes e-kirja adressaadile. E-kiri võib sisaldada teavet, mis on privilegeeritud, konfidentsiaalne ja/või ei kuulu vastavalt kehtivale seadusele avalikustamisele. Kui Te ei ole käesoleva e -kirja adressaadiks või olete saanud e-kirja ekslikult, teavitame Teid, et igasugune e-kirjas oleva informatsiooni avaldamine, kopeerimine, levitamine on rangelt keelatud ning võib olla ebaseaduslik. Sellisel juhul palume Teil viivitamatult teavitada saatjat ja kustutada see e -kiri ning manused oma süsteemist. Täname. Rahapesu Andmebüroo Pronksi 12 10117 Tallinn Tartu, 05.05.2023 [email protected] Selgitustaotlus: virtuaalvääringu teenuste piiritlemisest Advokaadibürool TGS Baltic on klient (edaspidi klient), kes soovib taotleda virtuaalvääringu teenuse pakkumiseks tegevusluba. Kohalduva regulatsiooni analüüsimisel on meil tekkinud küsimus virtuaalvääringu vahetamise teenuse ning virtuaalväringu ülekande teenuse piiritlemisest. Palume käesolevaga vastavalt MSVS §-le 3 Rahapesu Andmebüroo selgitust virtuaalvääringu vahetamise teenuse ning virtuaalvääringu ülekande teenuse piiritlemise kohta. 1. Vastavate virtuaalvääringu teenuste sisu kirjeldus Oleme lugenud ning analüüsinud alljärgnevas õigusaktis ning dokumentides toodud käsitlusi virtuaalvääringu vahetamise teenuse ning virtuaalvääringu ülekande teenuse piiritlemisest arusaamiseks. 1.1. Rahapesu ja terrorismi rahastamise tõkestamise seadus Rahapesu ja terrorismi rahastamise tõkestamise seaduse (edaspidi RahaPTS) § 3 p 101 kohaselt virtuaalvääringu vahetamise teenus on teenus, mille raames vahetab isik virtuaalvääringut raha vastu või raha virtuaalvääringu vastu või üht virtuaalvääringut teise vastu. RahaPTS § 3 p 101 kohaselt virtuaalvääringu ülekande teenus on teenus, mis võimaldab teha vähemalt osaliselt elektrooniliselt tehingu virtuaalvääringu teenuse pakkuja kaudu algataja nimel eesmärgiga teisaldada virtuaalvääring saaja virtuaalvääringu rahakotti või -kontole, sõltumata sellest, kas tehingu algataja ja saaja on üks ja sama isik või kas tehingu algataja ja saaja kasutavad sama teenusepakkujat. 1.2. RahaPTS-i eelnõude seletuskirjad 27.11.2017 jõustunud RahaPTS-i redaktsioonis sätestati virtuaalvääringu rahakoti teenus ning virtuaalvääringu raha vastu vahetamise teenus. Teenustest esimest avati ka §-s 3, mis selgitab RahaPTS-is kasutatavaid mõisteid. Virtuaalvääringu raha vastu vahetamise teenuse puhul sätestati pelgalt, et see on teenus, mille pakkumiseks on ettevõtjal tegevusluba vaja. Eelnõu seletuskiri1 mainib küll virtuaalvääringu raha vastu vahetamise teenust, ent ei sisusta seda. 1 Kättesaadav internetis: https://www.riigikogu.ee/tegevus/eelnoud/eelnou/fb03e20e-caf7-463d-9b60-ddf6021742b2/rahapesu-ja- terrorismi-rahastamise-tokestamise-seadus 1 10.03.2020 jõustunud RahaPTS-i redaktsiooni § 3 käsitleti virtuaalvääringu vahetamise teenuse mõistet: virtuaalvääringu vahetamise teenus on teenus, mille raames vahetab isik virtuaalvääringut raha vastu või raha virtuaalvääringu vastu või üht virtuaalvääringut teise vastu. Seaduse eelnõu seletuskirjas2 ei ole teenust detailsemalt käsitletud. 15.03.2022 jõustunud RahaPTS-i redaktsiooniga kehtestati virtuaalvääringu ülekande teenus hetkel kehtivas sõnastuses. Eelnõu seletuskiri3 selgitab ülekande teenuse tehingu tunnuseid. Seletuskirja lk 7 ütleb: Esiteks hõlmatakse muudatustega RahaPTS-i kohaldamisalasse teenus, mis seisneb virtuaalvääringuga seotud korralduste vastuvõtmises, täitmises ja edastamises kolmandate isikute nimel, mille raames virtuaalvääringu teenuse osutaja teeb füüsilise või juriidilise isiku nimel tehingu, mille raames liigub virtuaalvääring ühest virtuaalvääringu rahakotist või ühelt kontolt teisele. Tegemist on FATF-i mõistes virtuaalvääringute ülekandmise/teisaldamise teenusega, mis on seaduses täpsemalt lahti kirjutatud. Lisatav punkt hõlmab kõiki teenuseid, mis võimaldavad teenust kasutaval isikul anda üle teistele isikutele omandit, valdust, muul viisil kontrolli virtuaalvääringu üle või võimalust saada virtuaalvääringust kasu. Hõlmatud on ka kõik tehingud, mis toimuvad samale isikule kuuluvate rahakottide või kontode vahel, sõltumata sellest, kas tehinguga on seotud üks või mitu virtuaalvääringu teenuse pakkujat. /--/ 1.3. Rahapesu Andmebüroo juhend „Juhend virtuaalvääringu teenuse pakkuja tegevusloa taotluse või muutmise taotluse esitamiseks“4 punktid 1.4 ning 1.5 ei anna täiendavat teavet virtuaalvääringu vahetamise ning ülekande teenuste piiritlemise kohta. Pigem on juhendi punktis 1.5 toodud selgitus ülekande teenuse kohta mõnevõrra kitsam kui RahaPTS-is, kuna käsitleb ülekande teenusena (erinevate) isikute vahelisi virtuaalvääringu ülekandeid, sõnaselgelt ütlemata, et see kohaldub ka sama isiku eri kontode vahelistele virtuaalvääringu ülekannetele nagu sätestab RahaPTS § 3 p 101 (/--/ sõltumata sellest, kas tehingu algataja ja saaja on üks ja sama isik). 1.4. FATF-i dokumendid Tutvusime ka järgmiste FATF-i asjakohaste dokumentidega: i) Virtual Currencies: Key Definitions and Potential AML/CFT Risks5, ii) The FATF Recommendations6, iii) Updated Guidance for a Risk-Based Approach to Virtual Assets and Virtual Assets Service Providers7. FATF-i põhimõistete dokument selgitab virtuaalvääringu vahetamise teenusepakkuja tegevust järgmiselt (lk 7): An exchanger (also sometimes called a virtual currency exchange) is a person or entity engaged as a business in the exchange of virtual currency for real currency, funds, or other forms of virtual currency and also precious 2 Kättesaadav internatis: https://www.riigikogu.ee/tegevus/eelnoud/eelnou/24832445-95e0-4ffc-adbe-ec44d87d5eb1/rahapesu-ja- terrorismi-rahastamise-tokestamise-seaduse-ning-riigiloivuseaduse-muutmise-seadus 3 Kättesaadav internetis: https://www.riigikogu.ee/tegevus/eelnoud/eelnou/ffe848a6-7b78-43cf-b106-720915882205/rahapesu-ja- terrorismi-rahastamise-tokestamise-seaduse-ja-teiste-seaduste-muutmise-seadus 4 Kättesaadav internetis: https://www.fiu.ee/media/238/download 5 Kättesaadav internetis: https://www.fatf-gafi.org/en/publications/Methodsandtrends/Virtual-currency-definitions-aml-cft-risk.html 6 Kättesaadav internetis: https://www.fatf-gafi.org/en/publications/Fatfrecommendations/Fatf-recommendations.html 7 Kättesaadav internetis: https://www.fatf-gafi.org/en/publications/Fatfrecommendations/Guidance-rba-virtual-assets-2021.html 2 metals, and vice versa, for a fee (commission). Exchangers generally accept a wide range of payments, including cash, wires, credit cards, and other virtual currencies, and can be administrator-affiliated, non- affiliated, or a third party provider. Exchangers can act as a bourse or as an exchange desk. Individuals typically use exchangers to deposit and withdraw money from virtual currency accounts. FATF-i virtuaalvääringu ja virtuaalvääringu teenuse pakkujate riskipõhise lähenemise juhend määrab ülekande teenuse sisu järgmiselt (lk 24): In this context of virtual assets, transfer means to conduct a transaction on behalf of another natural or legal person that moves a virtual asset from one virtual asset address or account to another. Samas dokumendis on kategoriseeritud selle selgitustaotluse fookuses olevad virtuaalvääringu teenused järgmiselt (28) ning selgitatud neid alljärgnevalt: i. exchange between virtual assets and fiat currencies; ii. exchange between one or more forms of virtual assets; iii. transfer of virtual assets. Limb (i) of the definition of VASP refers to any service in which VAs can be given in exchange for fiat currency or vice versa. If parties can pay for VAs using fiat currency or can pay using VAs for fiat currency, the offerer or provider of this service when acting as a business is a VASP. Similarly, in limb (ii), if parties can use one kind of VA as means of exchange or form of payment for another VA, the offerer or provider of this service when acting as a business is a VASP. It should be emphasized that limbs (i) and (ii) include the above activities, regardless of the role the service provider plays vis-à-vis its users as a principal, as a central counterparty for clearing or settling transactions, as an executing facility or as another intermediary facilitating the transaction. A VASP does not have to provide every element of the exchange or transfer in order to qualify as a VASP, so long as it conducts the exchange activity as a business on behalf of another natural or legal person. Limb (iii) in the definition of VASP covers any service allowing users to transfer ownership, or control of a VA to another user or to transfer VAs between VA addresses or accounts held by the same user. The FATF Standards define limb (iii) to mean “conduct[ing] a transaction on behalf of another natural or legal person that moves a virtual asset from one virtual asset address or account to another”. To help illustrate what this limb covers in practice, it is useful to consider the current nature of the VA following a purported transfer. If a new party has custody or ownership of the VA, has the ability to pass control of the VA to others, or has the ability to benefit from its use, then transfer has likely occurred. This control does not necessarily have to be unilateral and multi- signature20 processes are not inherently exempt (see limb (iv) below), where a VASP undertakes the activity as a business on behalf of another natural or legal person. Similarly, if a person maintains unilateral control of their assets at all times, this may indicate that the service provider is not providing a qualifying service under limb (iii). However, it could still fall under limb (iii) where it actively facilitates the transfer (see paragraph 59). This also includes transfers between and among users of the same VASP, including where a VASP uses an off-chain internal record-keeping system and the VA remains in the same on-chain omnibus wallet or account. 3 2. SELGITUSTAOTLUS Palume Rahapesu Andmebürool selgitada järgmist: - Kuidas piiritleb Rahapesu Andmebüroo virtuaalvääringu vahetamise teenust virtuaalvääringu ülekande teenusest? S.t millis(t)e teenuse kasutaja kontode vahel peab toimuma virtuaalvääringu vahetamise teenus, et teenus kvalifitseeruks virtuaalvääringu vahetamise teenusena? - Kas virtuaalvääringu vahetamise teenust on võimalik osutada ilma samal ajal virtuaalvääringu ülekande teenust osutamata (olukorras, kus virtuaalvääringu rahakotiteenuse pakkuja ei võimalda samal kontol hoida ka Fiat raha)? Selgitame alljärgnevalt enda arusaama. Meie hinnangul ei ole virtuaalvääringu vahetamise teenus ning virtuaalvääringu ülekande teenuse piiritlemine üheselt selge. Eeltoodud materjalide põhjal saame aru, et virtuaalvääringu ülekande teenus hõlmab virtuaalvääringu ühelt kontolt teisele kandmist, kusjuures teenuse kasutaja (virtuaalvääringu omanik ja vahetaja) võib olla sama isik (aga ei pea olema) ning kontod võivad olla avatud sama teenusepakkuja juures. Virtuaalvääringu vahetamise teenus võib seisneda alljärgnevas ̶ isik vahetab: i. virtuaalvääringut raha vastu, või ii. raha virtuaalvääringu vastu või iii. üht virtuaalvääringut teise vastu. Seejuures tuleb teenuse puhul eristada kahte olukorda. Esiteks olukord, kus teenuse kasutaja saab teha punktides i. – iii. nimetatud virtuaalvääringu vahetamise kasutades selleks kahte teenusepakkujat: virtuaalvääringu vahetamise teenuse pakkuja ning teenusepakkuja, kes omab kontot, millel saab hoida nii virtuaalvääringut (s.o ka virtuaalvääringu rahakotiteenuse pakkuja) kui ka Fiat raha). Toodud näide kirjeldab olukorda, kus vahetatav raha või virtuaalvääring jõuab täpselt samale teenuse kasutaja kontole tagasi. Sellisel juhul kvalifitseerub teenus meie hinnangul virtuaalvääringu vahetamise teenusena. Küsimusi tekitab aga teine olukord. See on esineb juhul, kui punktides i. – ii. või i. – iii. nimetatud virtuaalvääringu vahetamise teenuse ahelas osaleb kolm osapoolt: 1) makseteenuse pakkuja, mis hoiab või võtab vastu teenuse kasutajaFiat raha, 2) virtuaalvääringu teenuse pakkuja, kes hoiab või võtab vastu teenuse kasutaja Fiat raha, 3) virtuaalvääringu vahetamise teenuse pakkuja (klient). Virtuaalvääringu vahetamise teenuse i. puhul liigub teenuse kasutaja virtuaalvääring rahakotiteenuse pakkuja juures avatud kontolt makseteenuse pakkuja juures avatud kontole ning virtuaalvääringu vahetamise teenuse ii. puhul vastupidi, teenuse kasutaja makseteenuse pakkuja juures avatud kontolt teenuse kasutaja virtuaalvääringu rahakotiteenuse pakkuja juurde avatud kontole. Mõlema näite puhul liigub Fiat 4 raha/virtuaalvääring läbi virtuaalvääringu vahetamise teenuse pakkuja. RahaPTS, selle eelnõude seletuskirjad ega Rahapesu Andmebüroo juhend ei täpsusta teenuse kasutaja kontodega seonduvat virtuaalvääringu vahetamise teenuse puhul. Just ülalkirjeldatud juhul ei ole selge, kas n-ö kolme osapoolt hõlmavat vahetamise teenust nagu kirjeldatud ülal saab lugeda virtuaalvääringu vahetamise teenuseks, kuivõrd vahetatavat Fiat raha ja/või virtuaalvääringut ei kantaks tagasi teenuse kasutaja kontole, kust see (vahetamiseks) tuleb (pidades seejuures silmas seda, et virtuaalvääringu ülekande teenuse puhul loetakse ülekandeks ka sama isiku erinevate kontode vahel tehtavaid ülekandeid, samas on seal teenuse sisu elementideks üksnes virtuaalvääringud). Lisaks mööname, et pelgalt teenusepakkujate kontode funktsioonidest lähtuv tõlgendus (s.o kas kontol saab hoida üksnes a) Fiat raha või virtuaalvääringut või b) mõlemaid) võib olla üldsuse jaoks eksitav ning ei taga virtuaalvääringu teenuse sektorisse piisavat selgust. Läbitöötatud ja viidatud Eesti õigusallikad ei osunda virtuaalvääringu vahetamise teenuse ning virtuaalvääringu ülekande teenuse nii tihedale seotusele nagu teevad seda FATF-i materjalid. Meie hinnangul tekib FATF-i materjalide pinnalt küsimus, kas virtuaalvääringu vahetamise teenust saabki osutada ilma virtuaalvääringu ülekande teenuseta (seda siis juhul, kui teenuse kasutaja hoiab virtuaalvääringut ning Fiat raha erinevate teenusepakkujate juures). Palume käesolevaga Rahapesu Andmebüroo selgitust, kas virtuaalvääringu vahetamise teenuse puhul peavad vahetatud Fiat raha või virtuaalvääring laekuma teenuse kasutaja samale kontole(, kust vahetamise teenuse jaoks algselt vahendid välja kanti) või kvalifitseerub virtuaalvääringu vahetamise teenusena ka teenus, mille käigus vahetatav Fiat raha ja/või virtuaalvääring laekub pärast vahetamist teenuse kasutaja avatud teisele kontole makseteenuse pakkuja ja/või virtuaalvääringu rahakotiteenuse pakkuja juures. Lugupidamisega /allkirjastatud digitaalselt/ Maria Jänese advokaat 5