Vaideotsus

VAIDEOTSUS 12.08.2020 nr 2-5/20/0130/37 Vaide esitaja Juriidilise / füüsilise isiku nimi: MTÜ HIKINGESTONIA Seadusjärgne esindaja: Andrus Emerson Registrikood / isikukood: 80561793 Kontaktandmed: [email protected] Lepinguline esindaja: Sulev Mander Afford Õigusbüroo OÜ [email protected] Vaidlustatav haldusakt või toiming Vaie esitati Tarbijakaitse ja Tehnilise Järelevalve Ameti 12.06.2020 ettekirjutusele nr 19-12/20- 04926-012. Vaidega esitati taotlus 12.06.2020 ettekirjutuse nr 19-12/20-04926-012 kehtivuse peatamiseks kuni vaidemenetluses tehtava otsuse jõustumiseni. RESOLUTSIOON 1. Jätta MTÜ HIKINGESTONIA 13.07.2020 vaie Tarbijakaitse ja Tehnilise Järelevalve Ameti 12.06.2020 ettekirjutuse nr 19-12/20-04926-012 tühistamiseks rahuldamata. 2. Jätta rahuldamata MTÜ HIKINGESTONIA 13.07.2020 taotlus Tarbijakaitse ja Tehnilise Järelevalve Ameti 12.06.2020 ettekirjutuse nr 19-12/20-04926-012 kehtivuse peatamiseks kuni vaidemenetluses tehtava otsuse jõustumiseni. Edasikaebamise kord Isikul, kelle vaie jäi rahuldamata või kelle õigusi vaidemenetluses rikuti, on kolmekümne kalendripäeva jooksul arvates vaideotsuse teatavaks tegemisest õigus pöörduda halduskohtumenetluse seadustikus sätestatud tingimustel ja korras kaebusega halduskohtusse (Tallinna Halduskohus, asukoht Pärnu mnt 7, 15082 Tallinn, e-post: [email protected]). I. Faktilised ja õiguslikud asjaolud ning vaide esitaja nõue 1. 12.06.2020 koostas Tarbijakaitse ja Tehnilise Järelevalve Amet (TTJA) MTÜ-le HIKINGESTONIA ettekirjutuse nr 19-12/20-04926-012 (ettekirjutus nr 012), millega Endla 10a / 10142 Tallinn / tel 667 2000 / faks 667 2001 / [email protected] / www.ttja.ee Registrikood 70003218  2 kohustati MTÜ-d HIKINGESTONIA esitama majandustegevuse registri pidajale majandustegevusteade, mille kohaselt tegutsetakse reisiettevõtjana ja esitades Tarbijakaitse ja Tehnilise Järelevalve Ametile turismiseaduse nõuetele vastav tagatise olemasolu tõendav dokument, või kui MTÜ HIKINGESTONIA ei suuda või ei soovi täita eelnimetatud kohustusi, siis tuleb: a) lõpetada pakettreiside, mille eelduseks on majandustegevusteate esitamine, pakkumise ja müügi; b) eemaldada kõik avalikustatud pakettreiside pakkumised, mille korraldamise eelduseks on majandustegevusteate esitamine; c) esitada nimekirja reisijatest, kes on tasunud MTÜ HIKINGESTONIA poolt korraldatavate pakettreiside, mille korraldamise eelduseks on majandustegevusteate esitamine, eest reisitasusid ja/või soetanud pakettreisi kinkekaardi; d) tagastada reisijatele kõik pakettreiside, mille korraldamise eelduseks on majandustegevusteate esitamine, eest tasutud reisitasud (nii ärajäänud reiside eest, tulevikus toimuvate reiside eest kui ka väljastatud kinkekaartide eest, mis on veel lunastamata) ja e) esitada krediidiasutuse kinnitatud maksekorraldused ja/või kassa väljamineku orderid, mis tõendavad eelnimetatud tagasimaksete teostamist. Ettekirjutus oli täitmiseks kohustuslik hiljemalt 19.06.2020 kell 16.00 ning ettekirjutuse täitmisest tuli Ametit kirjalikult teavitada hiljemalt 19.06.2020 kell 16.05. 2. 15.06.2020 saatis MTÜ HIKINGESTONIA esindaja Ametile kirja (reg nr 19-12/20- 04926-013), mille kohaselt seoses pühadega ei ole võimalik MTÜ HIKINGESTONIA advokaadil tähtaegselt ettekirjutusele vastata, mistõttu paluti täiendavat tähtaega kuni 30.06.2020. 3. 15.06.2020 andis Amet MTÜ-le HIKINGESTONIA täiendava tähtaja ettekirjutuse nr 012 täitmiseks, mille kohaselt tuli ettekirjutus täita hiljemalt 30.06.2020 kell 16.00 ning ettekirjutuse täitmisest tuli teavitada Ametit kirjalikult hiljemalt 30.06.2020 kell 16.05. 4. MTÜ HIKINGESTONIA esitas 13.07.2020 vaide (reg nr 2-5/20/0130/31) TTJA ettekirjutusele nr 012, ja taotles ettekirjutuse kehtivuse peatamist kuni vaidemenetluses tehtava otsuse jõustumiseni ning tunnistada ettekirjutus nr 012 kehtetuks, kuivõrd vaide esitaja leiab, et ei ole ettekirjutuses välja toodud õigusrikkumisi toime pannud. 5. 22.07.2020 teavitas TTJA vaide esitajat vaide lahendamise tähtaja pikendamisest haldusmenetluse seaduse § 84 lõike 2 alusel kuni 12.08.2020, seoses täiendavate asjaolude väljaselgitamisega vaide lahendamiseks. 6. Täiendavate asjaolude väljaselgitamiseks tegi TTJA 04.08.2020 päringud tarbijatele E.U. (reg nr 19-12/20-04926-016) ja L.P. (reg nr 19-12/20-04926-017), milles paluti vastata ühingu liikmeks astumisega seonduvatele küsimustele. 7. Tarbijad E.U. ja L.P. saatsid TTJA-le 04.08.2020 kirjalikud vastused (reg nr-d 19- 12/20-04926-018 ja 19-12/20-04926-019). TTJA käsitleb tarbijate vastuseid käesolevas vaideotsuses.  3 II. TTJA pädevus 8. Tarbijakaitse ja Tehnilise Järelevalve Ametil on pädevus turismiseadusest ja selle alusel kehtestatud nõuete täitmise üle riiklikku järelevalvet teostada. TTJA pädevusena sätestab turismiseaduse (TurS) § 30 lõige 1, et turismiseaduses ja selle alusel kehtestatud nõuete, välja arvatud TurS §-s 24 sätestatud majutusteenuse kasutaja registreerimise kohustuse ja § 21 lg-s 3 nimetatud järgu andja ülesannete üle teostab riiklikku järelevalvet TTJA. 9. TTJA kui korrakaitseorgan võib kohaldada turismiseaduses sätestatud riikliku järelevalve teostamiseks korrakaitseseaduse (KorS) §-des 30-32, 49-52 sätestatud riikliku järelevalve erimeetmeid korrakaitseseaduses sätestatud alusel ja korras. KorS § 28 lõikest 1 tulenevalt, ohu või korrarikkumise korral on TTJA-l kui pädeval korrakaitseorganil õigus panna avaliku korra eest vastutavale isikule ettekirjutusega ohu tõrjumise või korrarikkumise kõrvaldamise kohustus ning hoiatada teda § 28 lõikes 2 või 3 nimetatud haldussunnivahendite kohaldamise eest, kui isik ei täida kohustust hoiatuses määratud tähtaja jooksul. 10. TTJA selgitab, et temal on riikliku järelevalve teostajana kohustus sekkuda ohukahtluse kõrvaldamiseks. Riikliku järelevalve teostamise eesmärk on ennetavalt takistada võimaliku ohu suurenemist. Järelevalveasutus ei saa olla ohukahtluse teadasaamisel tegevusetu. Ohukahtluse kõrvaldamata jätmine oleks õigusvastane. TTJA on oma pädevusest tulenevalt uurinud õiguspäraselt erinevaid asjaolusid, et veenduda ohu olemasolus või selle puudumises. 11. Haldusmenetluse seaduse (HMS) § 51 lg 1 kohaselt on haldusakt haldusorgani poolt haldusülesannete täitmisel avalikõiguslikus suhtes üksikjuhtumi reguleerimiseks antud, isiku õiguste või kohustuste tekitamisele, muutmisele või lõpetamisele suunatud korraldus, otsus, ettekirjutus, käskkiri või muu õigusakt. HMS § 54 kohaselt on haldusakt õiguspärane, kui ta on antud pädeva haldusorgani poolt andmise hetkel kehtiva õiguse alusel ja sellega kooskõlas, proportsionaalne, kaalutlusvigadeta ning vastab vorminõuetele. Materiaalse õiguspärase nõude täitmisel tuleb tagada, et haldusakti andmine on kooskõlas seaduste ja määruste ning haldusorgani jaoks kohustuslike teiste haldusakti ning halduslepingutega. III. Ettekirjutuse koostamise põhjendused 12. TTJA koostas ettekirjutuse nr 012 kehtiva õiguse alusel, kui pädev haldusorgan, kes on seaduse alusel volitatud avaliku halduse ülesandeid täitma. Antud haldusakt on välja antud avalikõiguslikus suhtes, kuivõrd haldusakti koostaja on avaliku võimu kandja ning ettekirjutuse adressaat on eraõiguslik juriidiline isik. Haldusaktiga reguleeritakse ka õigussuhet, ehk ettekirjutuse näol on tegu kohustava haldusaktiga. Täiendavalt on ettekirjutuse näol üksikjuhtumit reguleeriva õigusaktiga, kuivõrd see on konkreetsele isikule suunatud kohustav haldusakt ning haldusakt on suunatud haldusvälisele adressaadile (eraõiguslikule juriidilisele isikule MTÜ HIKINGESTONIA). 13. TTJA hinnangul on tõendatud juba tekkinud oht ja korrarikkumine ning vaide esitaja ei kõrvaldanud õigusrikkumisi haldusmenetluse raames (mh koostati vaide esitajale 19.05.2020 ka ettekirjutuse hoiatus nr 19-12/20-04926-005), tarbijavaidluste komisjoni  4 olid pöördunud reisijad seoses reisitasude tagastamata jätmisega MTÜ HIKINGESTONIA poolt, seega oli vajalik MTÜ-d HIKINGESTONIA kohustada õigusrikkumisi kõrvaldama ettekirjutusega. TTJA-le oli teada, et oli realiseerinud olukord, kus tagatise kaitseta on reisijad, kes on MTÜ-le HIKINGESTONIA pakettreiside eest ettemakseid tasunud. Samuti võisid olla tagatise kaitseta reisijad, kes tegid või plaanisid teha ettemakseid tulevasteks MTÜ HIKINGESTONIA poolt korraldatud pakettreisideks, või kellele oli väljastatud MTÜ HIKINGESTONIA poolt kehtiv pakettreisi kinkekaart, mis oli lunastamata ning mis eeldas samuti tagatise olemasolu. Ettekirjutuse koostamine ning ettekirjutuse täitmise tagamine sunniraha rakendamise hoiatusega olid TTJA-le teadaolevate asjaolude põhjal kohased, vajalikud ning mõõdukad meetmed. 14. Ettekirjutusega kohustati vaide esitajat kõrvaldama õigusrikkumised, mis seisnesid majandustegevuse registris reisiettevõtjana tegutsemise kohta majandustegevusteate esitamata jätmises ning reisiettevõtjale väljastatud tagatise olemasolu tõendava dokumendi esitamata jätmises TTJA-le. Õigusrikkumiste kõrvaldamiseks kohustas TTJA MTÜ-d HIKINGESTONIA täitma kohustusi mis on loetletud käesoleva vaideotsuse punktis 1. 15. TTJA kaalus ettekirjutuse nr 012 tegemisel poolte õigusi ja kaitstava hüve väärtust, ettekirjutus on kooskõlas TTJA volituste piiridega ning vajalik eesmärgi saavutamiseks (kohustada MTÜ-d HIKINGESTONIA kõrvaldama õigusrikkumine). Vaide esitajale anti ärakuulamisõigus HMS § 40 lõike 1 kohaselt, lisaks on nii ettekirjutuse hoiatuse kui ka ettekirjutuse täitmise tähtaegu TTJA poolt pikendatud vastavalt MTÜ HIKINGESTONIA taotlustele, andes seega MTÜ-le HIKINGESTONIA piisavalt aega õigusrikkumiste kõrvaldamiseks. TTJA on ettekirjutuse koostamisel võtnud arvesse kõik TTJA-le teadaolevad asjaolud, samuti on ettekirjutuse koostamisel analüüsinud ka võimalikke turismiseaduse kohaldamisala välistusi, tuvastamaks üheselt MTÜ HIKINGESTONIA tegevuse vastavus reisiettevõtja tegevusele, mis eeldab TurS §-des 8, 15 ja 151 nõuete täitmist, kuid mida MTÜ HIKINGESTONIA ei ole teinud. TTJA valis eesmärgi saavutamiseks sobivaima meetme, ehk ettekirjutuse koostamine ning ettekirjutuse täitmise tagamine sunniraha rakendamisega. Kaalutluse tegemisel lähtuti kõikidest teadaolevatest asjaoludest (mh juba realiseerinud olukord, kus tagatise kaitseta on reisijad, kes on MTÜ HIKINGESTONIA poolt korraldatud pakettreisi eest tasunud ettemakseid, mida MTÜ HIKINGESTONIA ei tagasta, kuid mille tagastamise näeb ette turismiseadus, kuivõrd reisiettevõtjal ei või olla ettemakseid reisitasude eest, ilma nõuetekohast tagatist omamata ning reisiettevõtjana tegutsemine eeldab majandustegevusteate esitamist). 16. TTJA ettekirjutus nr 012 vastab ka vorminõuetele, kuivõrd sisaldab endas resolutsiooni (haldusaktiga kindlaksmääratavad kohustused ja õigused); nii Euroopa Liidu kui ka siseriiklike õiguslikke viiteid; TTJA põhjendusi ning ka vaidlustamisviidet. Haldusakti resolutiivosast selgub, millistel tingimustel, kes ning kuidas peab mida tegema ja millise tähtaja jooksul. Ettekirjutuses nr 012 on haldusakti põhjendus kaheosaline, sisaldades endas haldusakti andmise õiguslikke aluseid ning haldusakti andmise faktilisi aluseid, mis on omavahel seotud. Faktilised asjaolud on TTJA poolt ka tõendatud. Haldusaktis on ettekirjutuse adressaadile teatavaks tehtud ka vaidlustamisviide, mis on vorminõuetele vastava haldusakti kohustuslik element. Täiendavalt on ettekirjutuses  5 välja toodud haldusakti andnud haldusorgani (TTJA) nimetus, haldusorgani volitatud isiku nimi ja allkiri, haldusakti väljaandmise aeg ning muud õigusaktiga ettenähtud andmed, mis puudutavad sunniraha hoiatust ning sunniraha rakendamist. 17. Eelnevast tulenevalt on haldusakt õiguspärane HMS § 54 kohaselt. IV. TTJA vastuväited vaidele TTJA tuvastas TurS reisiettevõtjale sätestatud nõuete rikkumise MTÜ HIKINGESTONIA poolt. 18. TTJA selgitab, miks loeb vaide esitajat pakettreisi pakkujaks ning reisiettevõtjaks. Vaide esitaja on teinud pakkumise kolmandale isikule, nimetatu tuleneb TurS reisiettevõtja mõistest. See tähendab, et reisiettevõtjana tegutsetakse siis, kui pakutakse ja müüakse pakettreise või seotud reisikorraldusteenuseid. Olenevalt sellest, kas pakutakse ja müüakse enda või teise reisiettevõtja koostatud pakettreise, on tegemist kas reisikorraldaja või –vahendajaga. 19. TurS § 5 lg 1 kohaselt on reisiettevõtja ettevõtja, kes tegutseb pakettreiside ja seotud reisikorraldusteenustega seonduva majandus- või kutsetegevuse eesmärgil kas reisikorraldajana, reisivahendajana või seotud reisikorraldusteenuste lepingute sõlmimist hõlbustava ettevõtjana. TurS § 5 lg 2 täpsustab, et reisikorraldaja on reisiettevõtja, kes koostab pakettreise ja pakub neid või sõlmib pakettreisilepinguid ise või teise reisiettevõtja kaudu või koos temaga, samuti ettevõtja, kes edastab reisijat puudutavad andmed teisele ettevõtjale TurS § 7 lõike 2 punkti 5 kohaselt. 20. Vaide esitaja põhiline vastuväide ettekirjutusele nr 012 on selles, et MTÜ HIKINGESTONIA on mittetulundusühing ning reise korraldatakse MTÜ liikmetele. Reisiettevõtja näol peab tegu olema ettevõtjaga, kes on ettevõtlusega tegelev isik, kes pakub oma nimel tasu eest kaupu või teenuseid, mille müük on talle püsivaks tegevuseks. 21. Täiendavalt toob vaide esitaja välja mittetulundusühingute seaduse (MTÜS) § 1 lg 1, mille kohaselt mittetulundusühing on isikute vabatahtlik ühendus, mille eesmärgiks või põhitegevuseks ei või olla majandustegevuse kaudu tulu saamine. Vaide esitaja hinnangul ei ole vaide esitaja tegevus ettevõtlusena määratletav, seega ei saa vaide esitaja olla ka ettevõtja. Vaide esitaja viitab ka vikipeediale, kuivõrd „hiking“ ehk „matkamine“ tähendab looduses liikumist harrastusena, mis on aktiivse puhkuse vorm, mida harrastatakse ka rahvaspordina (matkasport). Vaide esitaja hinnangul annab nimetatud viide tunnustust asjaolule, et MTÜ HIKINGESTONIA puhul on tegu mittetulundusühingu vormi all tegutseva matkaklubiga. Täiendavalt viitab vaide esitaja ka 14.02.2019 vastu võetud põhikirja p-le 1.5, mille kohaselt vaide esitaja viib oma eesmärkide saavutamiseks ellu järgmisi tegevusi: matkade korraldamine ja giiditeenuse pakkumine Eestis ja välismaal; matkateemaliste koolituste korraldamine.  6 22. Ettekirjutuse nr 012 koostamisel kogutud tõendite ja vaidemenetluse käigus küsitud täiendavate selgituste alusel on TTJA hinnangul veenvalt ümberlükatud asjaolu, et vaide esitaja korraldab ühiseid matku (matkaüritusi) MTÜ liikmetele. TTJA poole pöördunud isikud ei ole MTÜ HIKINGESTONIA liikmed 23. Asjakohane ei ole vaide esitaja viide vaide p-s 3.12 MTÜ HIKINGESTONIA põhikirja p-le 3.1, mille kohaselt üksnes ühingu liikmetel on õigus võtta osa ühingu korraldatavatest üritustest. Lisaks viitab vaide esitaja p-s 3.13, et kuigi MTÜ HIKINGESTONIA avaldab oma pakkumised avalikul Facebook’i lehel https://www.facebook.com/HIKINGESTONIA/, siis on need suunatud siiski üksnes kindlale sihtgrupile ehk ühingu liikmetele. 24. Esmalt käsitleb TTJA MTÜ liikmeks saamist. MTÜ HIKINGESTONIA põhikirja II peatükk reguleerib ühingu liikmeks vastuvõtmise korda, mis koosneb järgmistest etappidest: ühingu liige võib olla iga füüsiline või juriidiline isik, kes vastab liikmetele esitatavatele nõuetele, nõustub ühingu eesmärkidega ning on nõus täitma ühingu põhikirja ning üldkoosoleku ja juhatuse otsuseid. Põhikirja p 2.2. kohaselt peab ühingu liikmeks saada soovija esitama kirjaliku avalduse juhatusele, kes hiljemalt 1 kuu jooksul arvates avalduse saamisest teeb liikmeks vastuvõtmise või sellest keeldumise otsuse, ning teeb selle teatavaks avalduse esitanud isikule. Põhikirja p 2.3. kohaselt peab ühingu liikmeks saada sooviv isik tasuma ühingu arvele käesoleva majandusaasta liikmemaksu. 25. Vaide esitaja kinnitas, et MTÜ HIKINGESTONIA poolt korraldatud üritustel saavad osaleda üksnes ühingu liikmed, seega pöördus TTJA 04.08.2020 kahe tarbija E.U. ja L.P. poole päringutega nr 19-12/20-04926-016 ja 19-12/20-04926-017, kes on MTÜ HIKINGESTONIA poolt korraldatud üritustel mitmel varasemal aastal osalenud [MTÜ HIKINGESTONIA esindaja kinnitus 03.06.2020 kirjas nr 19-12/20-04926-010: „Me olime E ja L sõbrad ja oleme palju matkanud (vaadake manuses pilte)“]. TTJA palus vaide lahendamiseks päringuga vastuseid järgmistele küsimustele: - Kas Te olete teinud MTÜ HIKINGESTONIA juhatusele kirjaliku avalduse, mille kohaselt Te soovisite saada MTÜ HIKINGESTONIA liikmeks? Kui olete, palun lisage vastusele ka koopia nimetatud avaldusest. Kui vastus esimesele küsimusele on jaatav, palume Teil muuhulgas vastata ka järgmistele küsimustele: - Millal Te nimetatud avalduse MTÜ-le HIKINGESTONIA esitasite? - Kas Te tasusite ühingu arvele avaldamise hetkeseisuga kehtinud majandusaasta liikmemaksu vastavalt MTÜ HIKINGESTONIA põhikirja p-le 2.3.? Kui jah, palun lisage vastusele ka makse teostamist tõendav dokument (maksekorraldus, kassa order). - Kas MTÜ HIKINGESTONIA tegi otsuse Teie liikmeks vastuvõtmise ja või sellest keeldumise kohta? Kui jah, palun lisage vastusele ka nimetatud otsus. - Kas Te käisite MTÜ-ga HIKINGESTONIA matkamas või reisil ka enne nimetatud avalduse esitamist ning selle osas otsuse saamist? 26. Tarbija E.U. saatis TTJA-le 04.08.2020 kirja nr 19-12/20-04926-018, milles avaldas järgmist „Ma ei ole teinud MTÜ HIKINGESTONIA juhatusele kirjalikku avaldust  7 liikmeks astumiseks. Sellist võimalust pole ka pakutud üldse.“. Tarbija L.P. saatis TTJA- le 04.08.2020 kirja nr 19-12/20-04926-019, milles avaldas järgmist „Päring - kas Te olete teinud MTÜ HIKINGESTONIA juhatusele kirjaliku avalduse, mille kohaselt Te soovisite saada MTÜ HIKINGESTONIA liikmeks? Vastus: ei ole MTÜ HIKINGESTONIA juhatusele teinud kirjaliku liikmeks soovimise avaldust.“ 27. Kuivõrd tarbijad avaldasid, et kumbki ei ole esitanud põhikirja kohaselt liikmeks astumiseks avaldust, siis ei olnud neil võimalik vastata ka järgmistele küsimustele, mis oleks kontrollinud teisi ühingu liikmeks asumise eelduste täitmist. Eeltoodust tulenevalt on väär vaide p 3.12 – 3.13 väide, et MTÜ HIKINGESTONIA poolt korraldatavatest üritustest saavad osa võtta üksnes vaide esitaja liikmed, tuginedes põhikirja p-le 3.1. Seega on alusetu ka vaide esitaja p 3.13 väide, mille kohaselt MTÜ HIKINGESTONIA Facebook’i lehel avalikult reklaamitavad pakkumised on suunatud üksnes kindlale sihtgrupile ehk üksnes ühingu liikmetele. 28. MTÜ HIKINGESTONIA oma Facebook’i lehel teinud 01.07.2020 avaliku postituse, milles tehti avalik loosimine osalemaks erinevatel MTÜ HIKINGESTONIA poolt korraldatud üritustel. Loosimisel osalemisega kutsutakse üles lisama ka sõpru: „Jagamiseks pane meeldib meie FB lehel ja jaga seda postitust oma seinal ning kirjuta kommentaaridesse sõbra/sõprade nimed kellega sooviksid matkale tulla“. Lisaks on MTÜ HIKINGESTONIA veebilehel (kantud äriregistrisse kui interneti aadress) https://HIKINGESTONIA.com/tutvustus/ on avaldatud MTÜ HIKINGESTONIA poolt järgmine: „Matkadele on oodatud absoluutselt kõik, aga tempo hoidmiseks oleme me seadnud vanuse alampiiriks 12 eluaastat. Kõik nooremad matkahuvilised on oodatud osalema meie lastematkadel.“. 29. TTJA ei ole valesti tõlgendanud (vaide p 3.15) MTÜ HIKINGESTONIA esindaja ja reisija kirjavahetust Facebook’is, mis oli järgmine: „hei, hetkel olen ainuke meesterahvas grupis. On sul mõni mees meile kalsa vätta?“. Kuivõrd vaide esitaja sõnul on tegu kirjavahetusega suletud grupis, on ainuõige tõlgendus vaide esitaja hinnangul, et ettepaneku sisuks oli kaasata pakettreisile mees suletud grupi, ehk liikmete hulgast. TTJA ei nõustu vaide esitaja seisukohaga, kuivõrd MTÜ HIKINGESTONIA esindaja, kes on ka ühingu esindaja, peaks eelduslikult omama täit ülevaadet võimalikest ühingu liikmetest ning tal on seega ka ühingu liikmete kontaktandmed, et neid soovi korral ise, privaatselt reisile kaasa kutsuda. Antud juhul on kirjavahetus kahe inimese vahel, MTÜ HIKINGESTONIA esindaja ning ühe reisija, kus MTÜ HIKINGESTONIA esindaja pöördub selgelt reisija poole sooviga, et reisija oma tuttavatele (meessoost isikutele) pakuks pakettreisil osalemist. Seega on õige TTJA poolt ettekirjutuses antud põhjendus, et MTÜ HIKINGESTONIA pakub reisi piiramatule arvule huvilistele, st tegu ei ole kindlaks määratud sihtgrupiga, kuivõrd ei ole oluline reisija liikmelisus MTÜ-ga HIKINGESTONIA. 30. Eeltooduga on tõendatud, et MTÜ HIKINGESTONIA ei kaasa oma üritustele üksnes ühingu liikmeid ning mõlemal veebilehel on selgesõnaliselt kutsutud üritustele osalema „absoluutselt“ kõiki. Kuivõrd on ka tõendatud, et MTÜ HIKINGESTONIA poolt korraldatavatest üritustest (sh ka pakettreisidest) osa võtmiseks ei pea olema põhikirja kohaselt ühingu liige ning reisiteenuste kogumite avaldamine ja pakkumine on avalik, ilma neid suunamata kindlale sihtgrupile, siis kordamata TTJA ettekirjutuses p 6.2.  8 toodud põhjendusi, on alusetu vaide esitaja väide, mille kohaselt MTÜ HIKINGESTONIA tegevus on suunatud üksnes kindlale sihtgrupile. Välistades pakkumise MTÜ liikmele on tegemist pakettreisi pakkumisega ja sellele TurS kohalduvate nõuetega. Reisiettevõtjale kohalduv õigus 31. Euroopa Parlamendi ja nõukogu direktiiv (EL) 2015/2302, 25. november 2015, mis käsitleb pakettreise ja seotud reisikorraldusteenuseid ning millega muudetakse määrust (EÜ) nr 2006/2004 ja Euroopa Parlamendi ja nõukogu direktiivi 2011/83/EL ning tunnistatakse kehtetuks nõukogu direktiiv 90/314/EMÜ (edaspidi ka kui direktiiv 2015/2302), mis käsitleb pakettreise ja seotud reisikorraldusteenuseid, artikli 3 p 7 defineerib „ettevõtja“ järgmiselt: füüsiline või juriidiline isik, olenemata sellest, kas ta on era- või avalik-õiguslikus omandis, kes tegutseb oma käesoleva direktiiviga hõlmatud lepingutega seonduva kaubandus-, ettevõtlus-, oskus- või kutsetegevuse eesmärgil, sealhulgas tema nimel või ülesandel tegutsevate teiste isikute kaudu, olenemata sellest, kas ta tegutseb korraldaja, vahendaja, seotud reisikorraldusteenuse hankimist hõlbustava ettevõtja või reisiteenuse osutajana. Artikli 3 p 8 defineerib „korraldaja“ järgmiselt: ettevõtja, kes kombineerib ja müüb või pakub müügiks pakettreise kas otse või teise ettevõtja kaudu või koos temaga; või ettevõtja, kes edastab reisijat puudutavad andmed teisele ettevõtjale kooskõlas punkti 2 alapunkti b alapunktiga v. Lisaks on direktiivi põhjenduste p-s 22 välja toodud, et reisiettevõtja tegutsemise hindamisel (kas tegu on reisikorraldajaga või mitte) tuleb lähtuda sellest, kuidas nimetatud ettevõtja on kaasatud pakettreisi väljatöötamisse ning mitte sellest, kuidas ettevõtja ise oma äri kirjeldab. Oluline on siinkohal ka see, kuidas ja mil viisil reisiteenuseid reklaamitakse, pakutakse ja müüakse, mitte kuidas ettevõtja ise oma seotust pakettreisiga defineerib. 32. Asjaolu, et vaide esitaja on end registreerinud kui mittetulundusühing, ei ole välistus reisiettevõtjana tegutsemisele, kuivõrd esiteks õigusaktid ei nõua, et reisiettevõtja saab olla ainult kindlaks määratud juriidiline vorm ning teiseks, reisiettevõtja tegevuse hindamisel ei lähtuta äriseadustikust ning selles leiduvatest ettevõtja ja ettevõtluse definitsioonidest, vaid reisiettevõtja mõistet tuleb tõlgendada läbi direktiivi 2015/2302 ja turismiseaduse, millele viidati vaide p-des 1.2 – 1.3. 33. Lisaks toob vaide esitaja välja, et MTÜ HIKINGESTONIA, kes ei tegele ettevõtlusega ega ka tulu teenimisega, lisaks ei korralda reise avalikkusele, ei saa olla käsitatav kui reisiettevõtja. Turismiseadusega on ette nähtud turismiseaduse kohaldamisala välistused, mis määratlevad ja piiritlevad olukorrad, kus pakettreisidele kohaldatavad nõuded ja tingimused on tervikuna välistatud ning kohaldamisele ei kuulu. TurS § 1 lõikest 2 tulenevalt, TurS-i ei kohaldata, kui pakettreise pakutakse vaid juhuti, mittekasumlikul eesmärgil ning üksnes piiratud arvule reisijatele, pakkumata neid avalikkusele. Et nimetatud välistus kohalduks, peavad kõik kolm tingimust olema üheaegselt täidetud. Kuivõrd on tõendatud vaide esitaja poolt pakettreiside avalik pakkumine ning äriseadustiku mõistes ettevõtja ning direktiivi 2015/2302 mõistes ettevõtja tähendused ei ole võrreldavad, ei ole üheaegselt täidetud kõik kolm TurS § 1 lg-s 2 esineva välistuse tingimustest. Seega ei ole täiendavalt vaja kontrollida, kuidas ja  9 mil viisil vaide esitaja tulu teenib pakettreiside korraldamisega, kuivõrd sellest ei muutuks TurS § 1 lõike 2 välistuse kohaldamata jätmine. 34. Vaide esitaja heidab TTJA-le vaide p-s 3.16 ette, et TTJA ei arvestanud vaide esitaja poolt 03.06.2020 edastatud vastuväidetega kirjas nr 12/20-04926-010, mis esitati ettekirjutuse hoiatuse nr 12/20-04926-005 peale. 35. TTJA ei nõustu nimetatud seisukohaga, kuivõrd TTJA käsitles ettekirjutuse p-s 6.5 (lk 20-22) vaide esitaja vastuväiteid, milles põhjendati miks vaide esitaja väited ei ole kooskõlas tegelike asjaoludega. Koostoimes ettekirjutuses käsitletud põhjendustega, tuleb reisijate kõrgetasemeliseks kaitseks lähtuda eelkõige faktilistest asjaoludest, MTÜ HIKINGESTONIA veebilehel ning reisijate poolt avaldatust, mis kvalifitseerivad MTÜ HIKINGESTONIA tegevuse reisikorraldajana ning MTÜ HIKINGESTONIA poolt pakutavate reisiteenuste kogumid kui pakettreisid (mitte ainult Iraani reisi puhul). Siinkohal ei ole määrav, kuidas MTÜ HIKINGESTONIA riikliku järelevalve raames oma tegevust soovib näidata, vaid kuidas MTÜ HIKINGESTONIA tegevus tegelikult on üles ehitatud ning mil viisil see vastab EL direktiivile 2015/2302 ning turismiseadusele, lähtudes faktilistest ja õiguslikest põhjendustest. 36. TTJA põhjendas eelpool, miks ei saa kohaldada turismiseaduse välistusi vaide esitaja tegevusele. Seega on TTJA hinnanud igakülgselt ja detailselt MTÜ HIKINGESTONIA tegevust reisiettevõtjana kui reisikorraldajana ning ettekirjutus, millega vaide esitajale heidetakse ette turismiseadusest tulenevate õigusnormide rikkumist, on õiguspärane. 37. TTJA analüüsis kõikide TurS-is sätestatud kohaldamisala välistuste võimalikku esinemist. Viidates TurS § 1 lõike 2 välistusele, peavad kõik sättes esitatud tunnused esinema üheaegselt selleks, et oleks välistatud TurS-i kohaldamine isiku tegevusele. Kui kinnitust leiab ühe loetelus sisalduva tunnuse puudumine (nt pakettreiside pakkumine piiratud arvule reisijatele), siis ei ole täiendavalt vaja kontrollida teiste tunnuste puudumist. Kuivõrd on tuvastatud, et pakettreise ei pakuta üksnes piiratud arvule reisijatele ning pakutakse pakettreise, millele ei kohaldu ka teised TurS-i välistused, siis on MTÜ HIKINGESTONIA tegevus käsitletav pakettreiside korraldamisena, mis eeldab TurS §-des 8, 15 ja 151 nimetatud kohustuste täitmist. 38. Lähtudes eelnevast on TTJA poolt 12.06.2020 koostatud ettekirjutus nr 19-12/20- 04926-012 õiguspärane, kuivõrd TTJA on õigesti tuvastanud faktilisest asjaolud ning rakendanud kohalduvat õigust seaduspäraselt. Vaide esitajale anti ka ettekirjutuse täitmiseks vastavalt vaide esitaja soovidele täiendav tähtaeg (nagu ka ettekirjutuse hoiatusele seisukohtade esitamisel), seega on TTJA andnud vaide esitajale piisavalt aega kohustuste täitmiseks, et õigusrikkumised kõrvaldada. Täiendavalt hoiatati vaide esitajat nii ettekirjutuse hoiatusega kui ka ettekirjutusega, juhul kui ettekirjutust tähtaegselt ei täideta, võib TTJA kohaldada ettekirjutuse resolutsiooni punktide täitmata jätmise korral ettekirjutuses kindlaks määratud sunniraha. Kuivõrd sunniraha kohaldamine on vaide esitajat riivav, kaalus TTJA ka sunniraha suuruse määramisel kõiki asjaolusid (rikkumise raskus, rikkumise korduvus, teadaolevad reisijate nõuded vaide esitaja vastu) ning valis sunniraha suurused, mis on antud haldusmenetluse raames proportsionaalseim soovitud eesmärgi saavutamiseks.  10 Taotluse, millega paluti peatada ettekirjutuse nr 012 kehtivus kuni vaidemenetluses tehtava otsuse jõustumiseni, lahendamine. 39. Vaide esitaja esitas koos vaidega ka taotluse peatada ettekirjutuse nr 012 kehtivus kuni vaidemenetluses tehtava otsuse jõustumiseni. 40. Vaide lahendamise ajal ei ole TTJA määranud ettekirjutuse nr 012 tähtaja 30.06.2020 kell 16.00 saabumisel sunniraha ega kohaldanud muid meetmeid. Vaidemenetluses on TTJA tuvastanud, et ettekirjutuse tühistamiseks puudub alus ülaltoodud põhjendustel. Seega ei ole otstarbekas peatada ka ettekirjutuse kehtivust edasiulatuvalt. 41. TTJA juhib tähelepanu, et asendustäitmise ja sunniraha seaduse (ATSS) § 16 lg 2 kohaselt ei peata kaebuse esitamine ettekirjutuse täitmist ega sunnivahendi rakendamist, kui kohus ei otsusta teisiti. Tulenevalt eeltoodust ja haldusmenetluse seaduse § 73 lõike 3, § 85 punkti 4 ja § 86 alusel jääb MTÜ HIKINGESTONIA vaie rahuldamata. Tulenevalt eeltoodust jääb rahuldamata MTÜ HIKINGESTONIA taotlus Tarbijakaitse ja Tehnilise Järelevalve Ameti 12.06.2020 ettekirjutuse nr 19-12/20-04926-012 kehtivuse peatamiseks kuni vaidemenetluses tehtava otsuse jõustumiseni. (allkirjastatud digitaalselt) Kaur Kajak peadirektor Melissa Eelma 620 1750, [email protected]