OTSUS finantskorrektsiooni tegemise kohta

Sihtasutus Põhja-Eesti Regionaalhaigla J. Sütiste tee 19 20.07.2023 nr 11.2-55/23/994 13419, Harju maakond, Tallinn Registrikood: 90006399 OTSUS finantskorrektsiooni tegemise kohta Riigi Tugiteenuste Keskus (registrikood: 70007340; edaspidi rakendusüksus) teeb meetme „Tervishoiuteenuste kättesaadavuse parandamine ja tervishoiu kriisideks valmisoleku tagamine“ tegevuse „Tervishoiuteenuste kättesaadavuse parandamine ja tervishoiu kriisideks valmisoleku tagamine“ raames otsuse Sihtasutus Põhja-Eesti Regionaalhaigla (edaspidi toetuse saaja, hankija või tellija) elluviidava tegevuse „SA Põhja-Eesti Regionaalhaigla B-korpuse ja verekeskuse rekonstrueerimine“ (struktuuritoetuse registris nr 2014-2020.15.02.21-0004; edaspidi projekt) osas. Rakendusüksus tuvastas riigihanke nr 240717 „PERH Verekeskuse hoone rekonstrueerimise projekteerimine“ kontrollimisel, et toetuse saaja ei ole riigihanke nr 240717 läbiviimisel järginud riigihangete seaduses (edaspidi RHS) sätestatud nõudeid, mistõttu kohaldab rakendusüksus antud rikkumistega seotud kuludele finantskorrektsiooni ning loeb mitteabikõlblikuks kuluks 45 196,48 eurot. Otsuse tegemise aluseks on perioodi 2014-2020 struktuuritoetuse seaduse (edaspidi STS) § 8 lg 2 p-d 4 ja 6, § 45 lg 1 p 3, § 46, § 47 lg 2, Vabariigi Valitsuse 01.09.2014 määruse nr 143 „Perioodi 2014–2020 struktuuritoetusest hüvitatavate kulude abikõlblikuks lugemise, toetuse maksmise ning finantskorrektsioonide tegemise tingimused ja kord“ (alates 24.09.2022 kehtiv redaktsioon; edaspidi ühendmäärus) § 221 lg 2 punkt 2 ning tervise- ja tööministri 14.06.2021 käskkirja nr 74 „Haiglavõrgu arengukava haiglate infrastruktuuri investeeringud“ lisa „Haiglavõrgu arengukava haiglate infrastruktuuri investeeringud“ toetuse andmise tingimused“ (edaspidi TAT) p 7.9.1, samuti projekti raames esitatud kuludokumendid (edaspidi KD) nr 1-7, nr 14 ja 18 ning toetuse saajaga peetud kirjavahetus. 1. Toetuse saaja ei ole riigihanke alusdokumentide muutmisel pikendanud pakkumuste esitamise tähtaega 1.1 Rikkumise asjaolud Toetuse saaja viis rahvusvahelise avatud hankemenetlusena läbi riigihanke nr 240717, mille tulemusel sõlmiti edukaks tunnistatud pakkujaga AS Infragate Eesti (edaspidi edukas pakkuja või töövõtja) 12.11.2021 hankeleping nr 1.2-11/4946-1 (edaspidi hankeleping) maksumusega 399 467,25 eurot (käibemaksuta). Hanketeade avaldati riigihangete registris 20.09.2021 pakkumuste esitamise tähtajaga 11.10.2021 kell 11:00. Hankija on riigihanke alusdokumentide muutmiseks esitanud 29.09.2021 hanketeate muudatuse ja samal päeval on esitatud ka teade Euroopa Liidu Teatajasse (ELT). Muudetud hanketeade on riigihangete registris avaldatud 04.10.2021. Pakkumuste esitamise tähtaega hankija ei muutnud ja seega jäi pakkumuste esitamise tähtajani 6 päeva. Antud hanketeate muudatusega tunnistati kehtetuks hanke tehnilise kirjelduse punkt 10.1 „Pakkujale esitatavad tingimused“. Esialgselt oli hanke tehnilise kirjelduse punktis sätestatud järgmine tingimus: „Pakkuja peab olema esitanud majandustegevuse registrisse majandustegevusteate tegevusalal „ehitusloakohustusliku ehitise ehitusprojekti koostamine“, täpse liigitusega: 1) arhitektuuri osa; 2) konstruktsioonide osa; 3) sisekliima tagamise süsteem; 4) hoonesisene või selle juurde kuuluv veevarustuse või kanalisatsioonisüsteem; 5) ühisveevärk või -kanalisatsioon; 6) kaugkütte- või kaugjahutussüsteem 7) tee või peab pakkujal olema asukohamaa seaduse kohane vastav registreering või luba nimetatud tegevusalal tegutsemiseks.“. Rakendusüksus leiab, et majandustegevuse registri (edaspidi MTR) nõude tühistamine laiendas võimalike pakkujate ringi, mistõttu oleks hankija pidanud pikendama ka pakkumuste esitamise tähtaega vastavalt RHS § 82 lg 1. Alates muudatuste tegemisest jäi pakkumuste esitamise tähtajani 6 päeva, mis on vähem, kui RHS § 82 lg-s 1 nõutud poolest RHS § 93 lg 2 p-s 1 sätestatud minimaalsest 15-päevasest tähtajast. 1.2 Toetuse saaja seisukoht Toetuse saaja selgitas 06.02.2023 saadetud kirjas järgmist: „Hanketeade riigihanke alusdokumentide muutmiseks on esitatud 29.09.2021 ning samal päeval esitati ka ELT. Hankija oli sel hetkel veendunud, et muutmise teade koos muudatustega avaldatakse 48 tunni jooksul, nagu on riigihangete register kommunikeerinud. Seega oli hankijal teadmine, et korrektselt ja õigeaegselt esitatud hanketeate muutmise teate esitamisega on kõik korras ning muudatused avaldatakse 01.10.2021, mis oleks taganud, et pakkumuste esitamise tähtajani jääb veel 10 päeva. Suure töömahu tõttu jäi hankijal kontrollimata, kas muutmise teade avaldati reedel 01.10,2021 nagu oli kavandatud ning seetõttu jäi ka reageerimata tähtaja muutmisele.“ 1.3 Rakendusüksuse seisukoht Rakendusüksuse hinnangul ei muuda toetuse saaja eelnevad selgitused käesoleva rikkumise asjaolusid ega järeldusi ning ei anna alust finantskorrektsioonist loobumiseks. TAT punkti 7.1 kohaselt kohalduvad toetuse saajale STS §-des 24 ja 26 ning struktuuritoetuse seaduse alusel kehtestatud õigusaktides toetuse saajale sätestatud kohustused. STS § 26 kohaselt on toetuse saaja kohustatud järgima riigihangete seadust, kui ta on hankija RHS- i tähenduses. Toetuse saaja on Sihtasutus Põhja-Eesti Regionaalhaigla, kes on hankija RHS § 5 lg 2 punkti 4 mõistes ning sellest tulenevalt peab toetuse saaja järgima riigihangete seaduses sätestatud korda. RHS § 82 lg 1 kohaselt peab hankija riigihanke alusdokumentide muutmisel pikendama pakkumuste tähtaega selliselt, et muudetud hanketeate registris avaldamisest arvates või muudetud riigihanke alusdokumentides kättesaadavaks tegemisest või edastamisest arvates oleks pakkumuste tähtaeg võrdne vähemalt poolega RHS §-s 93 sätestatud minimaalsest tähtajast. Pakkumuse esitamise tähtaega ei pea pikendama üksnes RHS § 82 lõikes 2 toodud juhtudel, mh olukorras, kui tehtud muudatuse tõttu ei muutuks riigihankest huvitatud ettevõtjate ring. Eelnevat toetab ka RHS-i seletuskiri, mille kohaselt peab hankija riigihanke alusdokumentide muutmisel pikendama pakkumuste või taotluste esitamise tähtaega, välja arvatud juhul, kui tegemist ei ole olulise muudatusega. Olulise muudatusena mõistetakse sellist juhtumit, kus riigihanke tingimusi muudetakse oluliselt rangemaks või leebemaks, st kui muudatuse tulemusena võiks mõni pakkuja või taotleja jääda kvalifitseerimata või mõni pakkumus võiks muutuda mittevastavaks, samuti kui riigihanke tingimuste leevendamise tõttu võiks tingimustele vastata rohkem ettevõtjaid või muutuks pakkumuste sisu. RHS § 93 lg 1 punkti 4 kohaselt ei või avatud hankemenetluses pakkumuste esitamise tähtaeg olla lühem kui 30 päeva hanketeate väljaannete talitusele esitamisest arvates, välja arvatud ehitustööde hankelepingu puhul, kui riigihanke eeldatav maksumus on võrdne rahvusvahelise piirmääraga või ületab seda ja kogu hankemenetluse teabevahetus toimub elektrooniliselt. RHS § 93 lg 2 punkti 1 kohaselt võib hankija käesoleva nimetatud tähtaega lühendada kuni 15 päevani. Riigihanke nr 240717 liik on teenused, mille eeldatav maksumus on 254 400 eurot, mis ületab rahvusvahelist piirmäära (215 000 eurot). Tsiviilseadustiku üldosa seaduse (TsÜS) § 135 lõike 1 ja RHS § 93 lg 1 punkti 4 koosmõjus hakkab tähtaja kulgemine järgmisel päeval pärast selle kalendripäeva saabumist, millega määrati kindlaks tähtaja algus. TsÜS § 136 lõike 9 alusel loetakse päevaks ajavahemikku keskööst keskööni. Vastavalt riigihangete registrile oli pakkumuste esitamise tähtajaks hanketeates märgitud 11.10.2021 kell 11:00. Arvestades riigihangete registri andmeid, siis on hankija 29.09.2021 muutnud hanke tehnilist kirjeldust, tühistades MTR nõude. Kuna hanketeade avaldati 04.10.2021 (k.a ELT-s), siis jäi pärast hanketeate muutmist pakkumuste esitamiseks aega 6 päeva, mis on lühem, kui seaduses nõutud vähemalt pool 15-päevasest tähtajast (8 päeva). Peale muudatuse tegemist sai kõige varasem tähtaeg pakkumuste esitamiseks olla 12.10.2021. Riigihangete registri rubriigis „KKK“ on selgitatud, et avatud hankemenetluses, kus riigihanke eeldatav maksumus on võrdne rahvusvahelise piirmääraga või ületab seda, arvestatakse pakkumuste esitamise tähtaega tulenevalt RHS § 93 lg 1 p-dest 4–6 hanketeate Euroopa Liidu Väljaannete Talitusele esitamisest arvates. Seega hakkab tähtaeg kulgema sellest järgmisel päeval. Lisaks on RHR kommunikeerinud hanke teadete lehel, et „ELT-le saadetavate teadete puhul kehtib erikord – teadet ei tohi riigisiseselt avaldada enne 48 h möödumist ELT-lt teate töösse võtmise kinnituse saamisest (teate esitamisest tuleb arvestada vähemalt 3 tööpäevaga). Register saadab esitatud teateid ELT-le iga tööpäeva õhtul“. Seega esitades hanketeate muudatuse 29.09.2021, oligi kolmas tööpäev 04.10.2021. Kuna on teada, et ELT avaldab teateid vaid tööpäeviti tööajal ning 48 tundi muutmisest möödus reedel 01.10.2021 südaööl, siis on selge, et teade avaldatakse alles järgmisel esmaspäeval. Arvestades tähtaja pikendamise kohustuslikkust sellist juhtudel ja tähtaja lühidust, on 2-päevane kõrvalekalle oluline ja võis mõjutada pakkujate ringi (hanke juurde 9-st registreerunust esitasid pakkumuse 4, sh 1 ühispakkuja). Eirates seaduses sätestatud mõistliku tähtaja andmise kohustust, rikkus hankija muu hulgas konkurentsi efektiivse ärakasutamise põhimõtet RHS § 3 p 3 tähenduses. Turul olemasoleva konkurentsi ärakasutamine annab võimalikult paljudele pakkujatele võimaluse riigihankes osaleda ja arendab seeläbi turuolukorda ning suurendab tõenäosust, et hankija saab hanke tulemusena tema vajadustele vastava parima lahenduse. Käesoleval juhul ei saa välistada, et turul leidunuks potentsiaalseid pakkujaid, kes oleksid nõutava tähtaja pikendamise korral teinud samuti pakkumuse. Riigihanke alusdokumentidele nõuetekohaselt vastava pakkumuse esitamata jätmise võis potentsiaalselt hankest huvitatud isikul jääda tegemata ainuüksi ajakriitilistel põhjustel. Lähtuvalt eeltoodust on rakendusüksus seisukohal, et pakkumuste esitamise tähtaja seaduses ettenähtud ulatuses pikendamata jätmisega ei ole hankija järginud RHS § 82 lg-s 1 sätestatud kohustust ja rikkus seetõttu RHS § 3 punktis 3 sätestatud konkurentsi efektiivse ärakasutamise üldpõhimõtet. 1.4 Rikkumisele kohaldatav finantskorrektsiooni määr 10% STS § 45 lg 1 punkti 3 kohaselt teeb rakendusüksus finantskorrektsiooni otsuse, kui toetuse saaja on jätnud osaliselt või täielikult täitmata kohustuse või nõude ja see on mõjutanud kulu abikõlblikkust. Sama seaduse § 46 lõike 1 kohaselt, kui finantskorrektsiooni otsuse tegemisel ei ole kohustuse või nõude täitmata jätmise laadist tulenevalt võimalik selle rahalise mõju suurust hinnata, kuid esineb põhjendatud oht, et kohustuse või nõude täitmata jätmine tõi kaasa rahalise mõju, siis vähendatakse toetust ühendmääruses sätestatu alusel. Hankija poolt talle pandud kohustuse eiramise tulemusena on tekkinud kahju, kuid selle suurust ei ole võimalik hinnata, sest ei ole teada, milliseks oleks kujunenud hankes osalevate pakkujate ring ja hanke tulemused, kui hankija oleks pärast riigihanke alusdokumentide muutmist nõuetekohaselt pikendanud pakkumuste esitamise tähtaega. Tagantjärele ei ole võimalik tuvastada, kas mõni potentsiaalne pakkuja jättis oma pakkumuse nõutust lühema tähtaja tõttu esitamata, kas tema pakkumus võinuks osutuda edukaks ja kas toetuse saajal tekkinuks soodsam võimalus ehitustööde teostamiseks. Ühendmääruse § 21 lõike 1 kohaselt juhul, kui finantskorrektsiooni aluseks olevate asjaolude põhjal ilmneb, et toetuse saaja on eiranud oma kohustusi või talle kehtestatud nõudeid ning finantskorrektsiooni otsuse tegemisel ei ole võimalik kohustuse või nõude täitmata jätmise laadist tulenevalt selle rahalise mõju suurust hinnata, kuid esineb põhjendatud oht, et täitmata jätmine tõi kaasa rahalise mõju, siis vähendatakse toetust ühendmääruse 4. peatükis sätestatud ulatuses. Ühendmääruse § 221 lg 2 p-s 2 kohaselt avatud hankemenetluse korral kohaldatakse hankelepingule 10-protsendilist finantskorrektsiooni määra, kui avatud hankemenetluses riigihanke alusdokumendis olulise muudatusse tegemisel ei ole nõutud juhul pakkumuste esitamise tähtaega pikendatud ettenähtud ulatuses. Kuna ühendmäärus ei näe nimetatud juhtumi esinemisel ette 10% veelgi madalama finantskorrektsiooni määra kohaldamise võimalust, siis puudub rakendusüksusel konkreetse protsendimäära suuruse osas kaalutlusõigus. Eeltoodust tulenevalt vähendab rakendusüksus riigihanke nr 240717 tulemusena sõlmitud hankelepingu alusel tekkinud abikõlblikku kulu 10 protsendi võrra. Rakendusüksus selgitab, et ühendmääruse seletuskirja kohaselt on ühendmääruses sätestatud finantskorrektsiooni määradega juba kohustuse eiramise võimalikku mõju kaalutud. Lisaks täiendab seletuskiri, et riigihangete rikkumiste korral ei ole üldjuhul võimalik konkreetset kahjusummat välja arvutada, kuna tegemist on potentsiaalse ja teoreetilise (kaudse) kahjuga, mis võib tekkida õigusnormi rikkumisel ja konkreetsete asjaolude põhjal loetakse rikkumine tõendatuks. Eeltoodud põhimõtteid toetab ka Euroopa Kohus, selgitades kohtasjades nr C-743/18 ja C-406/14, et hanketingimuste rikkumise korral ei ole konkreetse finantsmõju tõendamine nõutav ja see ei pea olema nähtav. Piisab sellest, kui asjasse puutuva fondi eelarve ja/või siseturu mõjutamise võimalus ei ole välistatud. 1.5 Finantskorrektsiooni summa ja projekti eelarve vähendamine Toetuse saaja on riigihanke nr 240717 alusel tekkinud kulusid kajastanud projekti tegevuses nr 2 „B-korpuse ja verekeskuse rekonstrueerimine“ KD-des nr 1-7, 14 ja 18 kokku summas 451 964,76 eurot (käibemaksuga). Ühendmääruse § 221 lg 2 punktile 2 tuginedes loeb rakendusüksus hanke nr 240717 seotud kuludest mitteabikõlblikuks 45 196,48 eurot (451 964,76 *10%), millest toetus moodustab 45 196,48 eurot. STS § 46 lõike 3 kohaselt vähendatakse finantskorrektsiooni otsuse tegemisel toetust vastavalt finantskorrektsiooni otsuse tegemise ajal toetuse andmise tingimuste käskkirjas kehtivale proportsioonile. STS § 47 lõike 2 alusel vähendab rakendusasutus vastavalt finantskorrektsiooni otsusele toetuse andmise tingimuste käskkirjaga kinnitatud abikõlblike kulude eelarvet, juhul, kui finantskorrektsiooni otsuse on teinud rakendusüksus. 2. Toetuse saaja ärakuulamisõiguse tagamine Haldusmenetluse seaduse (edaspidi HMS) § 40 lõikest 1 tulenevalt peab enne haldusakti andmist haldusorgan andma menetlusosalisele võimaluse esitada kirjalikus, suulises või muus sobivas vormis asja kohta oma arvamus ja vastuväited. Rakendusüksus edastas 10.07.2023 toetuse saajale finantskorrektsiooni otsuse eelnõu, paludes esitada omapoolne seisukoht ühes võimalike lisatõenditega hiljemalt 24.07.2023. Toetuse saaja vastas 10.07.2023, et tal täiendavaid kommentaare ei ole. 3. Otsuse resolutsioon Võttes arvesse eelkirjeldatud asjaolud ja põhjendused ning tuginedes käesolevas otsuses väljatoodud õiguslikele alustele, rakendusüksus otsustab: 1. lugeda projekti „SA Põhja-Eesti Regionaalhaigla B-korpuse ja verekeskuse rekonstrueerimine“ raames mitteabikõlblikuks kuluks 45 196,48 eurot, millest toetus moodustab 45 196,48 eurot; 2. vähendada KD-des nr 1-7, 14 ja 18 riigihankega nr 240717 seotud abikõlblikke kulusid 10% võrra ehk kokku summas 45 196,48 eurot; 3. teha rakendusasutusele ettepanek vähendada projekti eelarvet tegevuses nr 2 „B-korpuse ja verekeskuse rekonstrueerimine“ käesoleva otsuse punktis 1 märgitud summade osas; 4. vähendada järgnevates kuludokumentides käesoleva otsuse punkti 1 alusel hüvitamiseks esitatud hankega nr 240717 seotud kulusid 10% võrra, millele vastavalt väheneb ka projekti eelarve. Otsuse peale on õigus esitada STS § 51 ja HMS-i kohaselt vaie rakendusüksusele 30 päeva jooksul, arvates päevast, mil isik sai või oleks pidanud otsusest teada saama. (allkirjastatud digitaalselt) Urve Vool talituse juhataja osakonnajuhataja ülesannetes Koostaja: Liivika Põder 6632025 [email protected]