Vastus kirjale seoses IT-alaste nõustamisteenuste osutamise piiranguga

Risto Tomson Teie 09.08.2023 Swedbank AS [email protected] Meie 06.09.2023 nr 1.15-5/2023/3916-2 Vastus kirjale seoses IT-alaste nõustamisteenuste osutamise piiranguga Austatud Risto Tomson Saatsite 09.08.2023 Majandus- ja Kommunikatsiooniministeeriumile (edaspidi MKM) kirja, milles küsite ministeeriumi seisukohta seoses nõukogu määruse (EL) nr 833/2014 artiklis 5n sätestatud sanktsioonipiirangutega. Soovite teada, millised kriteeriumid peavad olema täidetud, et osutatud teenuseid võiks lugeda IT-alasteks nõustamisteenusteks artikli 5n lõike 2 kohaselt. Selleks, et kujundada ASi Swedbank hoiakut eelkirjeldatud teenuste pakkujatest klientide osas palute ministeeriumi arvamust nelja konkreetse näite kohta. Vastuseks Teie kirjale märgime, et MKM on rahvusvahelise sanktsiooni seaduse § 11 lg 3 punkti 5 alusel pädevaks asutuseks vastavalt oma valitsemisala vastutusvaldkonnale teatud teenuse osutamise keelu korral. Siiski ei ole MKMi alljärgnevad selgitused nõukogu määruse nr 833/2014 (piiravad meetmeid seoses Venemaa tegevusega, mis destabiliseerib olukorda Ukrainas; viimati muudetud 23.06.2023 nõukogu määrusega nr 2023/1214, edaspidi määrus nr 833/2014) rakendamise kohta siduvad ja nende andmisel on järgmised piirangud. Märgukirjale ja selgitustaotlusele vastamise ning kollektiivse pöördumise esitamise seaduse (MSVS) kohaselt annab riigi- ja kohaliku omavalitsuse üksuse asutus tasuta selgitusi tema poolt väljatöötatud õigusaktide, nende eelnõude ja asutuse tegevuse aluseks olevate õigusaktide ning asutuse pädevuse ja õigusloome tegevuse kohta (MSVS § 3). IT-alaste nõustamisteenuste Venemaa asutustele, üksustele või juriidilistele isikutele osutamise keeldu sätestav rahvusvaheline sanktsioon on kehtestatud Euroopa Liidu Nõukogu määrusega nr 833/2014. MKM ei saa anda autentseid õiguslikke selgitusi Euroopa Liidu institutsioonide otsekohalduvate õigusaktide kohta ning MKM ei ole pädev andma Teile õigusabi, see tähendab andma Teie poolt esile toodud konkreetsete eluliste asjaolude osas õiguslikku hinnangut ja käitumisjuhiseid. Euroopa Liidu esmase ja teisese õiguse lõpliku tõlgendamise pädevus on Euroopa (Liidu) Kohtul. MKMile teadaolevalt puudub praegusel ajal asjaomane Euroopa Kohtu praktika, milles oleks käsitletud määruse nr 833/2014 artikli 5n kohaldamisalaga seonduvat. Suur-Ameerika 1 / 10122 Tallinn / 625 6342 / [email protected] / www.mkm.ee Registrikood 70003158 Määruse nr 833/2014 rakendamiseks on Euroopa Komisjon andnud selgitavad suunised. Kuigi eelnimetatud Euroopa Komisjoni selgitused ei oma siduvat iseloomu, on relevantse kohtupraktika puudumisel need siiski on abiks määruses nr 833/2014 ettenähtud piirangute ja keeldude sisustamisel. Kirjast nähtub, et olete kõnealuste suunistega tutvunud. Vastus on antud Teie pöördumises märgitust lähtudes. Määrus 833/2014 kohaldub liidu territooriumil ning seda on kohustatud järgima liikmesriikide kodanikud liidu territooriumil või väljaspool seda, liidu territooriumil või väljaspool seda asuvad juriidilised isikud, üksused või asutused, mis on asutatud või moodustatud liikmesriigi õiguse alusel, kõik juriidilised isikud, üksused ja asutused äritegevuse suhtes, mis tervikuna või osaliselt toimub liidu territooriumil (artikkel 13). Määrus ei oma ekstraterritoriaalset toimet, kuid sellest peavad kinni pidama kolmandate riikide (sealhulgas Venemaa Föderatsiooni) kodanikud, kui nad asuvad Euroopa Liidu territooriumil (näiteks alalise elamisloa alusel). Vastavalt määruse 833/2014 artikli 5n lõikele 2 on keelatud nii otse kui ka kaudselt osutada IT- alaseid nõustamisteenuseid Venemaa valitsusele või Venemaal asutatud juriidilistele isikutele, üksustele või asutustele. Teenuse kaudse osutamise keeld tähendab seda, et ka juhul, kui teenust osutatakse mõnele väljaspool Venemaad asutatud üksusele või juriidilisele isikule, et tohi selline teenuse osutamine toimuda Venemaa üksuse või juriidilise isiku huvides viisil, et vastav üksus või isik võiks saada sellisest tegevusest kasu. Euroopa Liidu kodanikel ei ole lubatud osutada määruse 833/2014 artiklis 5n nimetatud teenuseid töölepingu alusel, lisaks muudele teenuse- või töövõtulepingutele. Äriühingu juhtpositsioonil olev isik osaleb samuti teenuse osutamise protsessis, juhtides ja suunates ühingu või mõne selle üksuse tegevust (muuhulgas näiteks sõlmides lepinguid, teostades töötajate tegevuse üle järelevalvet, andes neile korraldusi või volitusi jne). Seega juhul, kui äriühingu puhul on alust arvata, et see osutab määruse artiklis 5n nimetatud teenuseid Venemaa juriidilistele isikutele või üksustele, on sellesse protsessi kaasatud nii juhtkond kui ka need töötajad, kes teenuse esemeks olevat tegevust reaalselt teostavad. Kui algselt on ühing tegelenud üksnes või peamiselt erinevate IT-teenuste osutamisega ja pärast piirangute kehtestamist on tegevus ümberkujundatud kõnealuse kvalifikatsiooniga tööjõu rentimiseks, võib see olla kantud eesmärgist luua võimalusi keeldudest kõrvalehoidumiseks. Oluline on märkida, et kõigil määruse adressaatidel on keelatud teadlikult ja tahtlikult osaleda tegevuses, mille eesmärk või tagajärg on määrusega kehtestatud keeldudest kõrvalehoidumine. Seega osa võtt skeemidest, millega püütakse vältida sanktsioonidena kehtestatud piirangutest kinnipidamist, on taunitav ja keelatud. Täpsem kirjeldus, milliseid erinevaid tegevusi määruse 833/2014 artiklis 5n nimetatud teenused (sealhulgas IT-alased nõustamisteenused) hõlmavad, sisaldub eelnimetatud komisjoni selgitavates suunistes. Nagu Te oma kirjas ka viitate, sisustatakse IT-alaseid nõustamisteenuseid üsna laialt. Seega panga klientide tegevuse kvalifitseerimisel on asjakohane lähtuda kõnealusest dokumendist. Kõik erandid ja välistused, mil teenuste osutamine on kindlaksmääratud tingimustel siiski lubatud, sisalduvad artikli 5n lõigetes 3-9. IT-alased nõustamisteenuseid silmas pidades on eelkõige 2 (3) asjakohane tähelepanu pöörata lõigetele 71, 82 ja lõikele 93. Hinnang, kas erandi tingimused on täidetud ning kohaldub keelu välistus, tuleb anda juhtumipõhiselt. Kõik ettevõtjad peaksid kehtestama ja rakendama sisemisi suunised Euroopa Liidu sanktsioonide järgimise kohta ning neid korrapäraselt ajakohastama. Suunistes tuleks arvesse võtta ettevõtja ärimudelit, geograafilisi piirkondi, äritegevuse spetsiifikat, klientide ning töötajate asjakohast riskihindamist. Ettevõtja teadlikud äriotsused peaksid põhinema parimal saadaoleval teabel sanktsiooniriskide kohta ja piisaval hoolsusmeetmete rakendamise menetlusel, sealhulgas kliendi tundmise (know your customer, KYC) menetlusel. Pangal kehtivad selles osas õigusaktide alusel kõrgendatud nõuded. Lugupidamisega (allkirjastatud digitaalselt) Sandra Särav ettevõtlus- ja tarbimiskeskkonna asekantsler Natalja Rüütel [email protected] 1 Teenuse kasutajaks on üksnes need Venemaal asutatud juriidilised isikud, üksused või asutused, mis on liikmesriigi, Euroopa Majanduspiirkonna riigi, Šveitsi, Ameerika Ühendriikide, Jaapani, Ühendkuningriigi, Lõuna-Korea, Austraalia, Kanada, Uus-Meremaa õiguse alusel asutatud või moodustatud juriidilise isiku, üksuse või asutuse omandis või ainu- või ühiskontrolli all. 2 Teenus on vajalik rahvatervisealase hädaolukorra lahendamiseks või sellise sündmuse kiireks ärahoidmiseks või leevendamiseks, millel on tõenäoliselt ränk ja märkimisväärne mõju inimeste tervisele ja ohutusele või keskkonnale, või loodusõnnetustele reageerimiseks. 3 Teenus on vajalik mittesõjaliseks kasutuseks ja mittesõjalistele lõppkasutajatele mõeldud tarkvara uuendamiseks, mis on lubatud määruse 833/2014 artikli 2 lõike 3 punktiga d ja artikli 2a lõike 3 punktiga d VII lisas loetletud kaupade puhul. 3 (3)