Vastuskiri

Keit Pentus-Rosimannus Teie 15.12.2021 nr 13-1.1/420-2 Rahandusministeerium [email protected] Meie 17.01.2022 nr 1.2-3/12-2 Arvamus ühisrahastuse ja muude investeerimisinstrumentide ning virtuaalvääringute seaduse eelnõule Rahapesu Andmebüroo (edaspidi RAB) tänab antud võimaluse eest esitada ühisrahastuse ja muude investeerimisinstrumentide ning virtuaalvääringute seaduse eelnõu (edaspidi eelnõu) osas oma arvamus. Olles läbivaadanud kooskõlastamiseks edastatud eelnõu ja seletuskirja esitab RAB eelnõu osas alljärgnevad märkused ja muudatusettepanekud. Sisulised märkused ja ettepanekud 1. Eelnõu § 2 lõige 1 punkti 1 seletuskirja kohaselt kohaldatakse seadust kõikidele teenuseosutajatele, kes on Eestis asutatud ja osutavad Eesti füüsilistele ja juriidilistele isikutele investeerimisinstrumentide ja virtuaalvääringutega seotud teenuseid. RAB juhib tähelepanu sellele, et osutatud lausest jääb mulje justkui virtuaalvääringu teenusepakkuja ollakse juhul, kui teenusepakkuja on Eestis asutatud ja osutab Eesti füüsilistele isikutele teenuseid. Praegune olukord on aga teistsugune, nimelt palju osutatakse teenuseid selliselt, et Eesti kliente ei ole üldse, kuid see ei tähenda, et RAB ei peaks neid reguleerima. 2. Eelnõu 13. peatükk toob seaduse rakendussätted. Eelnõu § 117 lõike 2 kohaselt virtuaalvääringu teenuse osutaja, kellele on enne käesoleva seaduse jõustumist väljastatud rahapesu ja terrorismi rahastamise tõkestamise seaduse alusel virtuaalvääringu teenuse pakkuja tegevusluba ning kes soovib alates 2023. aasta 1. jaanuarist osutada virtuaalvääringu teenuseid käesoleva seaduse alusel, võib alates 2023. aasta 1. jaanuarist esitada Finantsinspektsioonile sellekohase avalduse, järgides sealjuures käesoleva seaduse 2. peatükis sätestatut. Sama sätte lõike 4 kohaselt kui käesoleva paragrahvi lõikes 1 või 2 nimetatud teenuse osutaja on esitanud vastavalt käesolevale seadusele tegevusloa taotluse enne 2022. aasta 31. detsembrit ja nimetatud tähtajaks ei ole Finantsinspektsioon tegevusloa andmist või sellest keeldumist otsustanud, ei loeta nimetatud ettevõtja tegevust tegevusloata tegevuseks karistusseadustiku tähenduses. Sellisel juhul ei ole eelmises lauses nimetatud teenuseosutajal lubatud alates eelnimetatud kuupäevast kuni tegevusloa andmise või sellest keeldumise otsustamiseni teenuseid osutada. RAB toob välja, et eelnimetatud sätete koostoimes ei ole hetkel üheselt arusaadav, mis hetkel virtuaalvääringu teenuse pakkuja, kellele on väljastatud tegevusluba kehtiva rahapesu ja terrorismi rahastamise tõkestamise seaduse (edaspidi RahaPTS) alusel, on kohustatud taotlema uut tegevusluba Finantsinspektsioonilt, kas ta peaks seda tegema kohe seaduse jõustumisest või Pronksi tn 12 / 10117 Tallinn / 6960 500 / [email protected] / www.fiu.ee Registrikood 77001412 alles alates 2023. aasta 1. jaanuarist. Eeltoodut arvestades teeb RAB ettepaneku eelnõu rakendussätteid ja/või eelnõu seletuskirja vastavalt täiendada. RAB juhib täiendavalt tähelepanu sellele, et eelnõu § 117 lõike 4 teise lause kohaselt ei ole virtuaalvääringu teenuse osutajal, kes on esitanud uue tegevusloa taotluse enne 2022. aasta 31. detsembrit, ning kelle osas ei ole Finantsinspektsioon teinud veel otsust tegevusloa andmise või andmisest keeldumise osas, lubatud alates sättes nimetatud kuupäevast kuni Finantsinspektsiooni poolt otsuse tegemiseni teenuseid osutada. Eeltoodu kehtib sõltumata sellest, et eelnõu § 124 lõike 7 kohaselt kehtib isikule RahaPTS alusel välja antud tegevusluba kuni uue seaduse alusel virtuaalvääringu teenuse osutaja tegevusloa andmiseni või andmisest keeldumiseni või hiljemalt kuni 2023. aasta 1. juulini. Arvestades eelnõus toodut jääb arusaamatuks, kas teenuseosutajad, kes esitavad taotluse Finantsinspektsioonile alates 2023. aasta 1. jaanuarist võivad teenuseid osutada ka tegevusloa taotluse menetlemise ajal või kehtib ka nende osas teenuse osutamise keeld kuni Finantsinspektsiooni poolt tegevusloa taotluse osas otsuse tegemiseni. Palume ka eeltooduga seonduvalt vastavalt eelnõud ja/või seletuskirja täpsustada. Lisaks märgib RAB, et eelnõu seletuskirjas on eelnõu § 117 lõike 2 osas toodud selgitus, mille kohaselt RahaPTS alusel välja antud virtuaalvääringu teenuse osutajate tegevusload muutuvad kehtetuks 2022. aasta 31. detsembril (eelnõu § 124 p 7). Toome välja, et eelnõu § 124 lõike 7 kohaselt muutuvad RahaPTS alusel välja antud virtuaalvääringu teenuse pakkujate tegevusload kehtetuks hiljemalt 2023. aasta. 1 juulil. Arvestades eeltoodut on tõenäoliselt eelnõuseletuskirjas § 117 lõike 2 toodud selgituste osas viidatud kuupäev ekslik. 3. Täiendavalt teeb RAB ettepaneku kaaluda eelnõu rakendussätete täiendamist regulatsiooniga, mis puudutab kooskõlastamiseks edastatud eelnõu jõustumisel RAB menetluses olevaid virtuaalvääringu teenuse pakkumise tegevusloa taotlusi/tegevusloa muutmise taotlusi. Selgitame, et kooskõlastamiseks edastatud eelnõu on planeeritud jõustuma 01.04.2022, Riigikogu menetluses olev rahapesu ja terrorismi rahastamise tõkestamise seaduse ja teiste seaduste muutmise eelnõu1 on planeeritud jõustuma 01.02.2022. Viimati nimetatud eelnõu rakendussätete kohaselt on virtuaalvääringu teenuse pakkuja kohustatud oma tegevuse ja dokumendid viima RahaPTS 2022. aasta 1. veebruaril jõustunud redaktsiooniga kehtestatud uute nõuetega kooskõla hiljemalt 2022. aasta 18 märtsiks. Arvestades eeltoodut võib tekkida praktikas olukord, kus paralleelselt on RAB menetluses virtuaalvääringu teenuse pakkuja poolt esitatud tegevusloa muutmise taotlus ning Finantsinspektsiooni menetluses sama virtuaalvääringu teenuse pakkuja poolt esitatud uus tegevusloa taotlus. Sarnane olukord võib tekkida ka juhtudel, kus RAB-ile esitatakse uus virtuaalvääringu teenuse pakkumise tegevusloa taotlus peale 01.02.2022, ning enne kui RAB on jõudnud tegevusloa taotluse osas teha otsuse, esitatakse tegevusloa taotlus kohe peale 01.04.2022 ka Finantsinspektsioonile. Menetlusökonoomikat ning halduskoormust arvesse võttes leiab RAB, et vähemasti teatud virtuaalvääringu teenuse pakkumise tegevusloa taotluste/tegevusloa muutmise taotluste osas (näiteks piiritledes ajaliselt, millisel ajaperioodil esitatud taotluse osas) võiks olla põhjendatud sätestada, et RAB-ile esitatud virtuaalvääringu tegevusloa taotluse/tegevusloa muutmise taotluse menetlus lõppeb Finantsinspektsioonile taotluse esitamisega/ Finantsinspektsiooni poolt esitatud taotluse osas otsuse tegemisega. 1 https://www.riigikogu.ee/tegevus/eelnoud/eelnou/ffe848a6-7b78-43cf-b 106- 720915882205/ Rahapesu%20ja%20terroris mi%20rahastamise%20t%C3%B5kestamise%20seaduse%20ja%20teiste %20seaduste%20muutmise%20seadus 2 4. Eelnõu § 124 lõike kohaselt tunnistatakse RahaPTS § 3 punktid 9–101 , § 70 lõike 1 punkt 4 ning § 72 lõike 1 punktid 4–6 kehtetuks. RAB juhib tähelepanu, et eelviidatud sätte sõnastamisel ei ole hetkel arvestatud kavandatava rahapesu ja terrorismi rahastamise tõkestamise seaduse ja teiste seaduste muutmise eelnõuga (507 SE)2 . Arvestades eeltoodut teeb RAB ettepaneku siduda eelnõu menetlemine kavandatava rahapesu ja terrorismi rahastamise tõkestamise seaduse ja teiste seaduste muutmise seaduse eelnõuga ning sõnastada eelnõus RahaPTS-is kehtetuks tunnistatavad sätted arvestades Riigikogus vastuvõetud eelnõu viimast versiooni. Täiendavad märkused ja vormistuslikud tähelepanekud 5. Eelnõu § 26 lõike 1 kohaselt peavad Eestis äriregistrisse kantud ja Finantsinspektsioonilt tegevusloa saanud teenuseosutaja registrijärgne asukoht ja peakontor olema Eestis. Eelnõu seletuskiri toob täiendavalt, et finantsturul kehtib põhimõte, et finantssektori ettevõtja peamine tegevuskoht ja registrijärgne asukoht peavad olema samas liikmesriigis. Finantsjärelevalve riigisisese õiguse kujundamisel on arvestatud kehtiva tsiviilseadusliku üldosa seaduse (edaspidi TsÜS) § 29 lõike 1 regulatsiooniga. Igas finantsvaldkonna eriseaduses ei ole eraldi välja toodud, et Eestis äriregistrisse kantud ja Finantsinspektsioonilt tegevusloa saanud turuosalise juhatuse asukoht ja peakontor peavad asuma Eestis. Peakontor on finantsvaldkonna ettevõtja juhatuse füüsiline asukoht, kus täidetakse valdkonna õigusaktides ette nähtud peamisi juhtimis- ja kontrollifunktsioone ning kus toimub finantsteenuste osutamine, sh tagatakse kriitiliste funktsioonide jätkuvus. Finantssektoris ja ka vastavas EL regulatsioonis laiemalt kasutusel olev mõiste „peakontor“ on finantsjärelevalve subjekte reguleerivates eriseadustes niisiis käsitatav „juhatusena“, kelle asukoht peab langema kokku registreeritud asukohaga. Kui on tegemist Eesti registrisse kantud äriühingust finantsjärelevalve subjektiga, peab tema juhatus asuma igal juhul Eestis ning TsÜS-i muudatustest tulenevad leevendused juhatuse asukoha regulatsioonis finantsjärelevalve subjektidele ei laiene. RAB toob välja, et kavandatava rahapesu ja terrorismi rahastamise tõkestamise seaduse ja teiste seaduste muutmise seaduse eelnõuga3 lisatakse RahaPTS-i § 725 , mille lõike 7 kohaselt on sätestatud tingimus, et virtuaalvääringu teenuse pakkuja tegevuskoht peab võimaldama virtuaalvääringu teenuse pakkumist ja asu- või tegevuskoha kaudu on võimalik igal ajal tagada järelevalve- või uurimisasutuse esindajatele juurdepääs kogutavatele ja säilitatavatele andmetele. Juhime tähelepanu, et eelviidatud muudatus on ajendatud praktikas tegevuslubade taotluste menetlemisel esile kerkinud probleemist, mil väidetakse, et tegevuskoht virtuaalvääringu teenuse pakkujal võib olla ka 30–50 ettevõtet ühes ruumis (vaidlused hetkel Riigikohtus pooleli). Eeltoodu ei saa olla RAB hinnangul virtuaalvääringu teenuse pakkumisel aktsepteeritav (finantsteenust ei saa pakkuda mitmekümne ettevõttega ühest ja samast toast) ning ei võimalda ka nõuetekohast järelevalve tegemise võimalust. Arvestades, et vaidlusi lahendanud kohtud leidsid, et olukorras, kus kõigil äriühingutel on samad juhatuse liikmed ei ole TsÜS § 29 lõikes 2 nimetatud püsiva ja kestva majandustegevuse 2 https://www.riigikogu.ee/tegevus/eelnoud/eelnou/ffe848a6-7b78-43cf-b 106- 720915882205/ Rahapesu%20ja%20terroris mi%20rahastamise%20t%C3%B5kes tamise%20seaduse%20ja%20teiste %20seaduste%20muutmise%20seadus 3 https://www.riigikogu.ee/tegevus/eelnoud/eelnou/ffe848a6-7b78-43cf-b 106- 720915882205/ Rahapesu%20ja%20terroris mi%20rahastamise%20t%C3%B5kestamise%20seaduse%20ja%20teiste %20seaduste%20muutmise%20seadus 3 toimumine ühel aadressil välistatud (ka näiteks 47 ettevõtte korral), teeb RAB ettepaneku kaaluda eelnõus teenuseosutaja asukohale kehtestatud nõuete täpsustamise vajadust. *** Suures plaanis toetab RAB seaduse eelnõus toodud lähenemist eelkõige järelevalveasutuse muutmise kui ka turule sisenemist puudutavate rakendussätete osas. Järelevalveasutuse muutmist toetab RAB eelkõige põhjusel, et virtuaalvääringu teenusepakkujate tegevus sarnaneb järjest enam tavapärase finantsasutuse tegevusega, sh tulenevad temast sarnased riskid nii klientide varade säilimise kui ka infotehnoloogiliste lahendite osas, samuti muude riski alaliikide osas. Lugupidamisega (allkirjastatud digitaalselt) Matis Mäeker Rahapesu Andmebüroo juht 4