Hankija vastus

Riigihangete vaidlustuskomisjon Teie 22.04.2024 nr 12.2-10/72 [email protected] Meie 25.04.2024 nr 2-6/99-2 Vastus Osaühing B.Braun Medical vaidlustusele riigihankes „Dialüüsi tarvikute ostmine“, viitenumber 272185 Hankija: AS Lääne-Tallinna Keskhaigla registrikood: 10822269 aadress: Paldiski mnt 68, 10617 Tallinn Hankija esindaja: jurist Kaisa Suvi telefon: 6507 399 e-post: [email protected] Vaidlustaja: Osaühing B.Braun Medical registrikood: 10000515 Vaidlustaja esindaja: vandeadvokaat Kadri Matteus Adokaadibüroo Matteus Tartu mnt 82, Kesklinna linnaosa, Tallinn, Harju maakond 10112 [email protected] Kolmas isik: MAGNUM MEDICAL OÜ Registrikood 11332521 aadress Vae tn 16, Laagri alevik, Saue vald, Harju maakond 76401 [email protected] 1. SENINE MENETLUS Osaühing B.Braun Medical (vaidlustaja) esitas 22.04.2024 vaidlustuse (vaidlustus) riigihankes „Dialüüsi tarvikute ostmine“ viitenumbriga 272185 (riigihange). Vaidlustaja taotles riigihangete vaidlustuskomisjoni (VAKO): 1. tunnistama kehtetuks AS-i Lääne-Tallinna Keskhaigla (hankija) 10.04.2024 korraldus nr 1-2/162 p 14 osas, millega lükati tagasi vaidlustaja pakkumus riigihanke osas 19 ning p AS Lääne-Tallinna Keskhaigla, Paldiski mnt 68, 10617 Tallinn, Eesti Vabariik Telefon: 650 7393, Faks 650 7265, e-post [email protected] Registrikood: 10822269, Arvelduskonto: EE081010220022881019 SEB Pank  19 osas, millega tunnistati riigihanke osas nr 19 edukaks MAGNUM MEDICAL OÜ (kolmas isik) pakkumus; 2. tunnistama kehtetuks hankija 10.04.2024 korraldus nr 1-2/162 p 4 osas, milles tunnistati riigihankes osas nr 19 vastavaks kolmanda isiku pakkumus; 3. vaatama vaidlustust läbi istungil; 4. jätta menetluskulud tervikuna hankija kanda ja mõista vaidlustaja menetluskulud välja hankijalt. VAKO edastas vaidlustuse hankijale 22.04.2024 ning palus hankijal esitada kirjalik seletus vaidlustuse kohta ja asja lahendamiseks vajalikud dokumendid hiljemalt 25.04.2024. Käesolevaga esitab hankija enda vastuse vaidlustuse osas. 2. VAIDLUSTUS TULEB JÄTTA LÄBI VAATAMATA Vaidlustaja on taotlenud VAKO-t tunnistama kehtetuks hankija 10.04.2024 korraldust nr 1-2/162 (10.04. korraldus) p-de 4 ja 19 osas. Vaidlustaja vaidlustus tuleb jätta läbi vaatamata riigihangete seaduse (RHS) § 192 lg 3 p 5 alusel, kuna hankija on tunnistanud 10.04.2024 korralduse nr 1-2/162 kehtetuks juba 15.04.2024 (s.o. enne vaidlustuse esitamist). Hankija avastas 10.04. korralduses vea ning tegi vea parandamiseks uue korralduse, mille laadis riigihangete registrisse 15.04.2024 (korraldus, lisa 1). Riigihangete register teavitas vaidlustaja poolt riigihanke registreerimislehele kantud isikuid uuest korraldusest 15.04.2024 kl 16:40. Uue korralduse riigihangete registrisse laadimisega muutus 10.04 korraldus kehtetuks. Kuna vaidlustaja vaidlustab otsust, mis on hankija poolt juba enne vaidlustuse esitamist kehtetuks tunnistatud, tuleb jätta vaidlustus läbi vaatamata RHS § 192 lg 3 p 5 alusel. Alternatiivselt esitab hankija oma seisukoha vaidlustusele, kui vaidlustust ei peaks läbi vaatamata jätma. 3. VAIDLUSTAJA PAKKUMUSE TAGASI LÜKKAMINE Vaidlustaja vaidlustab hankija 10.04 korralduse (mis on alates 15.04.2024 kehtetu) punkti 14 osas, millega lükati tagasi vaidlustaja pakkumus riigihanke osale 19 põhjendusega: „Pakutud hemodialüüsil kasutatava happelise vedelkontsentraadi pakend ei ole pehme nagu hankes nõutud. Lisaks pakendi korgi avamine raske - jõudu- ja aeganõusev. Pakendi avaus kasutusesoleva aparaadi varda jaoks liiga suur - jääb vaba ruum, mille kaudu võib protseduuri ajal pudelisse sattuda vereosised, tolm jms.“ Hankija jääb oma korralduses toodud seisukohtade juurde. AS Lääne-Tallinna Keskhaigla, Paldiski mnt 68, 10617 Tallinn, Eesti Vabariik Telefon: 650 7393, Faks 650 7265, e-post [email protected] Registrikood: 10822269, Arvelduskonto: EE081010220022881019 SEB Pank 3.1. PEHME PAKEND Hankija on korralduses põhjendanud vaidlustaja pakkumuse tagasi lükkamist sellega, et vaidlustaja poolt pakutud hemodialüüsil kasutatava happelise vedelkontsentraadi pakend ei ole pehme nagu hankes nõutud. Hankija jääb oma seisukoha juurde. Vaidlustaja leiab, et nende poolt pakutav toode Sol-Can (Sol-Can) on „innovatiivses pehmes pakendis, mis on survele kergesti järeleandev; vetruv, painduv, ka kergesti töödeldav“ ning vastab seega mõistele „pehme“ osas. Vaidlustaja väidab samuti, et Sol-Can on „pehmest PVC vabast plastmassist, mida on võimalik hõlpsasti kokku pressida“. Samuti on vaidlustaja väitnud defineerides sõna „kõva“, et osad tootjad kasutavad happelise vedelkontsentraadi jaoks kõvasid pakendeid, mis meenutavad klassikalisi kütusekanistreid ning ka ise tunnistanud, et vaidlustaja toode võib pildi järgi ja väliselt meenutada kõva plastmasskanistrit, kuid „[...] tegelikult on see pehme [...]. Hankija nõustub vaidlustajaga selles osas, et vaidlustaja pakutav toode Sol-Can tõepoolest meenutab kõva plastmasskanistrit, eelkõige tavapärast toidupoes müüdavat 5-liitrist joogivee kanistrit. Vaidlustaja poolt pakkumuses esitatud Sol-Can’i kasutusjuhendki väidab, et Sol-Can’i tarnitakse kanistrites (lisa 2). Hankija ei nõustu vaidlustajaga, et Sol-Can pakend on pehme. Hankija lisab videod Sol-Can kanistri kokkusurumisest (lisa 3, lisa 4), kust on nähtav, et Sol-Can pakendi ülemine ja alumine osa ei ole pehmed, s.t. ei ole survele kergesti järeleandvad, vetruvad, painduvad. Hankija jaoks on oluline, et pakutav pakend oleks pehme, kuna pakendikäitluse jaoks on äärmiselt oluline, et pakendeid oleks võimalik võimalikult lihtsalt peale kasutust käidelda. Hankija on tervishoiuteenuse osutaja ning pakub hemodialüüsiteenust lõppstaadiumi neerupuudulikkusega patsientide ravis. Hankija soovib riigihanke osas 19 küsitud tooteid hankida 36 jooksul eelduslikult 46 000 pakendit. Arvestades, et hankija osutab hemodialüüsiteenust patsientidele kuuel päeval nädalas, tähendab see, et iga päev kulub hankijal umbes 49 pakendit päevas või 295 pakendit nädalas. Hankija lisab videod Sol-Can kanistri kokkusurumisest tühjana (lisa 5). Lisa 5 video näitab, et Sol-Cal pakendit on tühjana tõepoolest küll võimalik osaliselt kokku suruda, kuid pakend koheselt taastab oma endise kuju. Pakendikäitluse osas on tegemist suure probleemiga, kuna ei ole mõeldav, et tervishoiutöötajad hakkavad oma niigi vähest aega kulutama patsientide ravimise asemel pingutustele pakendi kokkusurumisel. Testkatsel õnnestus hankijal pakend kokku suruda ainult jalaga peale surudes (lisa 6). Kahjuks ka sellisel juhul on videolt nähtav, et pakend ei jää kokkusurutud asendisse vaid osaliselt taastab oma endise kuju. Hankija lisab pildi, kus kokkusurutud Sol-Can on püsti tõstetud peale jalaga pealesurumist ning millele toetub kokkupakitud kolmanda isiku toode (lisa 7). Pildilt on selgelt nähtav, et kolmanda isiku toode tühjana võtab pakendikäitluse seisukohalt oluliselt vähem ruumi kui vaidlustaja toode tühjana. Hankija ei ole küll teinud vastavaid arvutusi, aga pildilt on järeldatav, et vaidlustaja pakutud Sol-Can 295 tühja pakendit nädalas võtavad tõenäoliselt mahuliselt mitu korda rohkem ruumi kui kolmanda isiku 295 tühja pakendit nädalas ning hankijal tekivad tõenäoliselt raskused Sol-Can tühjade pakendite käitlemisel. AS Lääne-Tallinna Keskhaigla, Paldiski mnt 68, 10617 Tallinn, Eesti Vabariik Telefon: 650 7393, Faks 650 7265, e-post [email protected] Registrikood: 10822269, Arvelduskonto: EE081010220022881019 SEB Pank 3.2. PAKENDI KORGI AVAMISE RASKUSED Hankija on oma korralduses põhjendanud vaidlustaja pakkumuse tagasi lükkamist sellega, et pakendi korgi avamine on raske - jõudu- ja aeganõudev. Hankija jääb oma seisukoha juurde. Vaidlustaja on küll oma pakkumusele lisanud Sol-Can brožüüri (lisa 8), mille kohaselt on tootel uus, lihtsasti avatav kork, mis vähendab avamiseks kuluvat jõudu rohkem kui 30%, kuid hankija hinnangul on hankijale näidiseks toodud pakenditel väga raskesti avatavad korgid. Hankija on veelkord kontrollinud pakendi avamist peale vaidlustuse kättesaamist. Sel juhul avas pakendeid kaks hankija teistes osakondades töötavat töötajat, kes eelnevas pakkumuste kontrollimise faasis ei osalenud ning ka sel korral tekkis hankijal raskusi pakendi avamisel. Ühel töötajal jäigi pakend avamata korgi avamise raskuste tõttu. Hankija ei ole tõepoolest riigihanke tehnilises kirjelduses täpsustanud pakendi korgi avamise näitajaid, aga ilmselgelt peab olema võimalik toodet sihipäraselt kasutada. Kui pakendit avada pole võimalik, on toote sihipärane kasutamine tervishoiuteenuse osutamisel võimatu. Hankija hemodialüüsiosakonna töötajad on enamjaolt naised, kellel ei pruugi olla meestega võrreldavat füüsilist jõudu. Töökorralduse ja -efektiivsuse seisukohast ei ole mõeldav, et mõned tervishoiutöötajad peavad pakendi avamise jaoks paluma appi tugevama kaastöötaja, kes tegeleb sel hetkel hoopis mõne muu tervishoiuteenuse osutamise seisukohast olulise tegevusega. Samuti võib pakendi avamise raskus tekitada probleeme tööohutuse seisukohast - tegemist võib olla töökeskkonna füsioloogilise ohuteguriga, mis võib töötajatele põhjustada tervisekahjustusi. 3.3. PAKENDI AVAUS Hankija on oma korralduses põhjendanud vaidlustaja pakkumuse tagasi lükkamist sellega, et pakendi avaus kasutusesoleva aparaadi varda jaoks on liiga suur - jääb vaba ruum, mille kaudu võib protseduuri ajal pudelisse sattuda vereosised, tolm jms. Hankija jääb oma seisukoha juurde. Hankija lisab pildi Sol-Can avausest kasutamisel (lisa 9). Hankija osutab hemodialüüsiteenust ruumides, kus puuduvad HEPA filtrid. Seega on hankija infektsioonikontrolli osakonna hinnangul oluline pakendi võimalikult väike avaus, et saastumise risk oleks minimaalne. Hankijal puudub veendumus, et toode on sobiv ja ohutu kasutamiseks hankija kasutuses olevate hemodialüüsi seadmetega. Etteheitega pakendi liiga suure avause kohta suhestub oluliselt hankija riigihanke alusdokumendis „Vorm 2 - Tehniline kirjeldus_hinnajaotustabel_20240123.xlsx“ esitatud nõue: „Kui osas 19.- (Hemodialüüsil kasutatav happeline vedelkontsentraat pehmetes PVC vabades pakendites kasutamiseks Fresenius 5008 ON-LINE Plus ja Fresenius 6008 CAREsystem seadmetega) pakutavad vedelkontsentraadid ei ole seadme tootja originaaltooted või tema poolt ametlikult aktsepteeritava tootja tooted, tuleb pakkujal esitada seadmetootja poolt välja antud kinnitus või selle koopia, et pakutavad tooted on sobivad ja ohutud kasutamiseks Fresenius 5008 ja 6008 hemodialüüsi seadmetega.“ Vaidlustaja oma pakkumuses vastavat kinnitust või selle koopiat esitanud ei ole. Hankija lisab väljavõtte Fresenius 6008 hemodialüüsiseadme kasutusjuhendist (lisa 10), millest nähtub, et vaidlustaja pakutud toode Sol-Can ei ole hankijal kasutusel oleva aparaadi kasutusjuhendis AS Lääne-Tallinna Keskhaigla, Paldiski mnt 68, 10617 Tallinn, Eesti Vabariik Telefon: 650 7393, Faks 650 7265, e-post [email protected] Registrikood: 10822269, Arvelduskonto: EE081010220022881019 SEB Pank ametlikult aktsepteerituna kirjas ning tootja ei saa garanteerida, et kasutusjuhendis nimetamata tarvikud on seadmes kasutamiseks ohutud1. Hankija ei ole korralduses pakkumuse tagasilükkamise kohta kinnituse puudumist eraldi välja toonud, seega on korraldus puudustega, aga kohtupraktika kohaselt tuleb hankija otsus jätta kehtetuks tunnistamata, kui otsus on menetlus- või vorminõude rikkumisest olenemata sisuliselt õige ning otsuse kehtetuks tunnistamise järgselt peaks hankija samasisulise otsuse uuesti vastu võtma (Riigikohtu 13.06.2013 otsus asjas nr 3-3-1-24-13 p 26; VAKO 21.06.2023 otsus nr 73- 23/262874, p 21). Hankija on seisukohal, et vaidlustaja viited SA Tartu Ülikooli Kliinikum ja SA Põhja-Eesti Regionaalhaigla hangetele ei ole käesolevas vaidluses asjakohased. Igal hankijal on õigus iseseisvalt otsustada, millist toodet ta peab vajalikuks osta ning pakkumuse esitamisest huvitatud ettevõtjatel ei ole subjektiivset õigust nõuda, et hankija ostaks teistsugust toodet (Tallinna Ringkonnakohtu otsus 3-15-809, p 12, Tallinna Halduskohtu otsus 3-17-491, p 14). Hankija ei pea samuti lähtuma teiste hankijate soovidest ja vajadustest ega tegema oma vajadustes selle tõttu mööndusi. Seetõttu on hankija seisukohal, et vaidlustaja pakkumus on tagasi lükatud õigustatult ning vaidlustus tuleb jätta rahuldamata. 4. KOLMANDA ISIKU PAKKUMUSE VASTAVAKS TUNNISTAMINE Hankija ei nõustu vaidlustaja seisukohaga, et kolmanda isiku pakkumus ei vasta riigihanke alusdokumentidele. Vaidlustaja leiab, et kolmanda isiku pakutav toode ei seisa ilma toeta püstiasendis peale seda kui vedelikku jääb pakendis väheseks ning on lisanud enda väite tõendamiseks ka pildi. Hankija antud seisukohaga ei nõustu ning lisab samuti enda väite tõendamiseks pildid tühjast pakendist, mis seisab püsti ka täiesti tühjana (lisad 11a, 11b, 11c; piltidel üks pakend tühi, teine täis). Seega täidab kolmanda isiku poolt pakutav toode vaidlustaja poolset tõlgendust, et pakend peab püsti seisma kogu selle funktsionaalse kasutusaja ehk alates hemodialüüsi alustamisest kuni selle lõppemiseni. Seetõttu on hankija seisukohal, et kolmanda isiku pakkumus vastab riigihanke alusdokumentides esitatud tingimustele. 5. MENETLUSLIKUD KÜSIMUSED Hankija on lisanud käesolevale vastusele mitmeid pilte ning videosid ning leiab, et vaidlustuse läbivaatamine istungil ei ole vajalik. Juhul, kui VAKO peaks otsustama vastupidist, soovib hankija istungil osaleda. 1 Lk 253: The manufacturer cannot guarantee that other consumables and accessories than those listed in this chapter are suitable for use with this device. The manufacturer cannot guarantee that the safety and performance of the device will remain unimpaired if consumables and accessories other than those listed in this chapter are used. If other consumables and accessories are used, their suitability must be verified beforehand. This can be done with the aid of the information in the instructions accompanying such consumables and accessories. The manufacturer accepts no liability for damage resulting from the use of unsuitable consumables or accessories. AS Lääne-Tallinna Keskhaigla, Paldiski mnt 68, 10617 Tallinn, Eesti Vabariik Telefon: 650 7393, Faks 650 7265, e-post [email protected] Registrikood: 10822269, Arvelduskonto: EE081010220022881019 SEB Pank Hankija palub jätta vaidlustus jätta rahuldamata ning menetluskulud vaidlustaja kanda. Eeltoodud asjaolusid arvesse võttes palub hankija: 1. jätta vaidlustaja vaidlustus läbi vaatamata RHS § 192 lg 3 p 5 alusel; 2. jätta vaidlustuse esitamisega seotud kulud vaidlustaja kanda; 3. lahendada asi kirjalikus menetluses. või alternatiivselt: 1. jätta vaidlustaja vaidlustus rahuldamata; 2. jätta vaidlustuse esitamisega seotud kulud vaidlustaja kanda; 3. lahendada asi kirjalikus menetluses. Lugupidamisega (allkirjastatud digitaalselt) Kaisa Suvi Volitatud esindaja Lisatud: Lisa 1 15.04.2024 korraldus Lisa 2 Väljavõte Sol-Can kasutusjuhendist, lk 12 Lisa 3 Video: Sol-Can põhja surumine Lisa 4 Video: Sol-Can ülemise osa surumine Lisa 5 Video: Sol-Can käega kokkusurumine tühjalt Lisa 6 Video: Sol-Can jalaga kokkusurumine Lisa 7 Tühjad pakendid Lisa 8 Väljavõte Sol-Can brožüürist, lk 3 Lisa 9 Sol-Can avaus Lisa 10 Väljavõte Fresenius 6008 kasutusjuhendist, peatükk 8, lk 253-257 Lisa 11 Kolm pilti kolmanda isiku tootest Lisa 12 Volikiri AS Lääne-Tallinna Keskhaigla, Paldiski mnt 68, 10617 Tallinn, Eesti Vabariik Telefon: 650 7393, Faks 650 7265, e-post [email protected] Registrikood: 10822269, Arvelduskonto: EE081010220022881019 SEB Pank