Väljaminev kiri

Juhan Aguraiuja Adven Eesti AS Kassi tn 1 Meie: 25.05.2023 nr 7-1/2023-060-18 Tallinn, 12618 Kiri edastatud digitaalselt aadressil: [email protected], ärisaladuse märkimisest Austatud härra Aguraiuja Konkurentsiameti poole on pöördutud seonduvalt gaasiehituskooperatiivde poolt Miiduranda ja Haabneeme rajatud gaasitrassidega. Pöördusime 19. aprillil 2023 AS-i Gaasivõrk ja AS-i Adven Eesti poole, et määrataks ks ära võimaliku ärisaladusena käsitletava teabe AS Eesti Gaas ja AS Fortum Termest vahel 5. novembril 2007. a sõlmitud võrguteenuse osutamise lepingus nr. L011000557 ning 30.oktoobril 2007 sõlmitud võrguteenuse lepingus nr L011000530. Teabe määramist ärisaladuseks palume ka põhjendada. Miiduranna ja Haabneeme gaasivõrkude kohta on Adven Eesti AS andnud selgitusi 25.05.2020 kirjaga nr 2-41 ning Gaasivõrk AS 26.05.2020 kirjaga nr 3-1/116-1. Konkurentsiamet on Miiduranna ja Haabneeme gaasivõrkude kohta esitanud seisukoha Viimsi Vallavalitusele 25 .10 2018 kirjaga nr 7-1/ 2018-028-16 (kättesaadav https://adr.rik.ee/ka/dokument/7391855). Palusime eelnimetatud selgitused üle vaadata ja vajadusel esitada täiendavaid selgitusi. AS Adven Eesti vastas 5. mail 2023 , et peab ärisaladuseks AS Eesti Gaas ja AS Fortum Termest vahel 5. novembril 2007. a sõlmitud võrguteenuse osutamise lepingus nr L011000557 ning 30.oktoobril 2007 sõlmitud võrguteenuse lepingus nr L011000530 lisades 1 toodut, so liitumispunkti asendiskeem pealkirja ja tingmärkide selgitustega. Ärisaladusena määratles AS Adven Eesti skeemid tervikuna ebaausa konkurentsi takistamise ja ärisaladuse kaitse seaduse (EKTÄKS) § 5 lg 2 punkti 1 alusel, sest skeemidel märgitud võrgu piir ei ole tegelikkuses kunagi olnud Adveni võrgupiirkond ning teadmata tausta ja täiendavaid asjaolusid võib kolmandal isikul tekkida vastupidine ekslik arvamus. Lisaselgitusi 25.05.2020 kirjale nr 2-41 Advenil ei ole. AS Gaasivõrk vastas 08. mail 2023, et võrguteenuse osutamise lepingus nr. L011000557 ja lepingus nr. L011000530 puudub ärisaladusena käsitletav teave. AS-l Gaasivõrk ei ole esitada käesoleval hetkel täiendavaid selgitusi. AS Adven Eesti vastas täiendavalt 10. mail 2023 kokkuvõtvalt, et skeemid ei vasta Tatari 39 / 10134 Tallinn / 667 2400 / [email protected] / Registrikood 70000303 tegelikkusele, sest nendel märgitud alad ei ole kunagi olnud Adveni võrgupiirkonnad. Kolmas isik skeemidel olevat teavet Adveni vastu kasutada. Kuivõrd gaasitrasside omanikuks olemisega kaasnevad kohustused trasside valdamisel, kasutamisel ja korrashoiul, aga Adven ei ole õigeks kohustatud isikuks, rikuks teabe avalikustamine Adveni õigusi, mh tekitades mainekahju. Seega peab Adven teavet ärisaladuseks. Asjaolusid on Adven selgitanud eri tasanditel ning Tallinna Halduskohus on 31.10.2019 haldusasjas nr 3-19-389 otsustanud, et Advenil puudub kaebeõigus Viimsi Vallavalitsuse 02.04.2019 korralduse nr 189 tühistamiseks ning Haabneeme ja Miiduranna gaasitrasside peremehetuks tunnistamise ja hõivamise menetluse algatamiseks kohustamiseks. EKTÄKS § 5 lõike 2 kohaselt on ärisaladus on teave, mis vastab järgmistele tingimustele: 1) see ei ole kogumis või üksikosade täpses paigutuses ja kokkupanus üldteada või kergesti kättesaadav nende ringkondade isikutele, kes tavaliselt kõnealust laadi teabega tegelevad; 2) sellel on kaubanduslik väärtus oma salajasuse tõttu ja 3) selle üle seaduslikku kontrolli omav isik on asjaoludest lähtuvalt võtnud vajalikke meetmeid, et hoida seda salajas. Teavet saab olenemata selle sisust või olemusest pidada ärisaladuseks üksnes juhul, kui see vastab kõigile kolmele EKTÄS § 5 lõikes 2 toodud tingimustele. Et konkreetset teavet saaks käsitleda ärisaladusena, peab ärisaladuseks tunnistatud teabel olema ettevõtja jaoks majanduslik väärtus, mis seisneb ka selles, et ärisaladus ei ole konkurentidele teada. Ärisaladuse puhul on tegemist teabega, mis garanteerib antud ettevõtja äritegevuse edukuse ning mille väljatöötamiseks või kogumiseks on ettevõtja teinud investeeringuid, mis vajavad õigustatult kaitset. Avaliku teabe seaduse (AvTS) § 17 lõike 1 punkti 1 kohaselt peab Konkurentsiamet kui teabevaldaja täitma teabenõude teabenõudja poolt soovitud viisil, väljastades teabe teabenõude esitajale. AvTS § 15 lõike 1 on teabevaldaja on kohustatud selgitama teabenõudjale arusaadavalt teabele juurdepääsu korda, tingimusi ja viise. Eeltoodust tulenevalt on Konkurentsiametil kohustus teabenõudjale selgitada, miks osale nõutud teabele on olemas juurdepääspiirang. Lisaks osundame Andmekaitseinspektsiooni seisukohale, millised on haldusorgani kohustused ärisaladuse kindlaksmääramisel1: Kuna Keskkonnaministeerium teabevaldajana kehtestab dokumentidele juurdepääsupiirangud, peab ta suutma ka hinnata ja vajadusel põhjendada, kuidas sellise teabe avalikustamine kahjustab protokollides kajastatud isikute ärihuve (küsides vajadusel selleks neilt selgitusi oma). Kohus on asjas nr 3-08-1980 märkinud, et argumendi vastu, mille kohaselt saab ärisaladuse põhjendatuse üle otsustada üksnes ettevõtja ise, räägib mh ka Konkurentsiseaduse § 63 lg 2 – ettevõtja peab oma ärisaladuse määratlust põhjendama Konkurentsiametile ja 1 https://www.aki.ee/sites/default/files/ettekirjutused/2019/ettekirjutus- hoiatus_avaliku_teabe_asjas_06.04.2020_nr_2.1.-6-20-12_keskkonnaministeerium.pdf 2 (4) Konkurentsiametil on õigus ka mitte nõustuda ettevõtja määratlusega. Samuti on kohus 16.05.2016 otsuse 1-15-8831/40 punktis 5.3 märkinud: „Iseenesest õige on kaitsja seisukoht, et ettevõtja pädevuses on määratleda, missugust informatsiooni ta ärisaladuseks loeb. Samas ei saa jätta tähelepanuta, et kui ettevõtja on tunnistanud mingi teabe ärisaladuseks, ei saa sellest veel järeldada, et tegu on ärisaladusega, kuna viimase määratlemisel tuleb lähtuda objektiivsest olukorrast, mitte üksnes ettevõtja subjektiivsest tahtest. Subjektiivselt peab teave olema ärisaladusena määratletud ja omaja poolt sellisena kaitstud. Objektiivselt aga tuleb tuvastada, et teabe sisu ei ole üldsuse jaoks teada ning et teabe sellisena hoidmine omab teatavat objektiivset väärtust.“ Eeltoodust tulenevalt ei saa igasugust teavet käsitleda ärisaladusena, vaid teabevaldajal tuleb hinnata, kas ärisaladusena märgitud teave vastab ärisaladuse tunnustele ning teabenõude täitmisest keeldumisel korral seda ka teabenõudjale põhjendada. Palume teil veelkord kaaluda ja selgitada, kas 5. novembril 2007. a sõlmitud võrguteenuse osutamise lepingus nr L011000557 ning 30.oktoobril 2007. a sõlmitud võrguteenuse lepingus nr L011000530 lisades 1 toodud teave, so liitumispunkti asendiskeem pealkirja ja tingmärkide selgitustega vastab kõigile seaduses toodud ärisaladuse tunnustele. Samuti palume selgitada ja põhjendada kõiki EKTÄS § 5 lõikes 2 nimetatud asjaolusid. Samuti palume kaalumisel arvesse võtta, et teave: - Miiduranna gaasitrasside võimaliku ülevõtmise kohta Fortum Termest AS-i poolt on avalikustatud 2; - Konkurentsiamet on 03.12.2021 kirjas nr 7-16/2021-286-2 Viimsi Vallavalitsusele avaldanud, et gaasiettevõtjad on kinnitanud, et Haabneeme ja Miiduranna gaasitorustikud ei ole kunagi kuulunud Eesti Gaas AS-le, AS-le Gaasivõrgud või Adven Eesti AS-le ning nimetatud ettevõtjad ei ole kunagi Haabneeme ja Miiduranna gaasitorustikke üksteisele üle andnud; - gaasiehituskooperatiivde poolt Miiduranda ja Haabneeme rajatud gaasitrasside liitumispunktid ja gaasitrasside asukohad on teada nii Miiduranna ja Haabneeme küla elanikele ja Viimsi Vallavalitsusele; - Adven Eesti AS 10.mai 2023 a vastusest on gaasiehituskooperatiivde poolt Miiduranda ja Haabneeme rajatud gaasitrassidega seonduvad asjaolusid avalikult selgitanud eri tasanditel sh Tallinna Halduskohtus, so olete teabe teinud avalikult kättesaadavaks. Ühtlasi selgitame, et Konkurentsiamet mõistab, et teabenõude täitmine viisil, kus taotlejale väljastatakse üksnes nõutud lepingud koos lisadega ei ole piisav ning lisame dokumentidele ka Adven Eesti AS 25.05.2020 kirja nr 2-41 ning Gaasivõrk AS 26.05.2020 kirja nr 3-1/116-1. Teie vastust palume hiljemalt 30. maiks 2023. 2 https://www.err.ee/1092214/viimsi-valla-mitmekilomeetrist-gaasitorustikku-ei-tunnista-keegi-omaks 3 (4) Lugupidamisega (allkirjastatud digitaalselt) Marek Piiroja osakonnajuhataja õigusosakond Kiur Põld 667 2590 [email protected] 4 (4)