Vaidlustaja täiendav seisukoht ja menetluskulude nimekiri

Riigihangete vaidlustuskomisjon [email protected] 13. märts 2024 DNo: G061 TÄIENDAV SEISUKOHT TAOTLUS MENETLUSKULUDE VÄLJAMÕISTMISEKS MENETLUSKULUDE NIMEKIRI Vaidlustaja Meteopress spol s.r.o. registrikood: IČ 47125381 aadress: Dělnická 191/27, Praha 7 – Holešovice 170 00 Vaidlustaja esindajad Arne Ots, vandeadvokaat Alan Paas, advokaat Ellex Raidla Advokaadibüroo e-post: [email protected], [email protected] Hankija Riigi Tugiteenuste Keskus registrikood: 70007340 aadress: Lõkke tn 4, Tallinn e-post: [email protected] Hankija esindaja Mihkel Rääk e-post: [email protected] Kolmas isik Vaisala Oyj registrikood: 0124416-2 aadress: Vanha Nurmijärventie 21, FI-01670 Vantaa, Soome Kolmanda isiku esindajad Erki Fels, vandeadvokaat Gregor Saluveer, vandeadvokaadi abi Advokaadibüroo TGS Baltic e-post: [email protected] Vaidlustusasi Meteopress spol s.r.o. vaidlustus riigihankes „Kahe ilmaradari ostmine Keskkonnaagentuurile“ (267044) VAIDLUSTAJA TAOTLUSED 1. Rahuldada vaidlustus. 2. Määrata kindlaks ja mõista hankijalt Riigi Tugiteenuste Keskus vaidlustaja Meteopress spol s.r.o. kasuks välja vaidlustusmenetluse kulud summas 4743 eurot, sh lepinguliste esindajate kulud summas 3463 eurot (käibemaksuta) ja riigilõiv summas 1280 eurot. SEISUKOHT 1. Vaidlustaja jääb 04.03.2024 vaidlustuses (Vaidlustus) väljendatud seisukohtade juurde, kuid soovib neid täiendada järgnevaga. Ellex Raidla Advokaadibüroo OÜ Telefon: +372 640 7170 Registrikood: 10344152 Roosikrantsi 2, 10119 Tallinn E-post: [email protected] ellex.legal 2. Hankija korraldas käesoleval juhul riigihanke avatud hankemenetlusena. Riigihangete seadus (RHS) ei piira avatud hankemenetluses pakkumuste esitajate ringi ning sisuliselt saab avatud hankemenetluses pakkumuse esitada iga ettevõtja (RHS § 51). Sealjuures on avatud hankemenetluses keelatud läbirääkimiste pidamine (RHS § 52 lg 4). Tegemist on seega menetlusega, mis peaks kõige enam väljendama konkurentsi efektiivse ärakasutamise ja võrdse kohtlemise põhimõtteid (RHS § 3 p-d 2 ja 3). 3. Vastupidiselt avatud hankemenetluse olemusele on hankija aga sätestanud riigihanke alusdokumentides (RHAD) konkurentsi piiravad tingimused, mis võimaldavad hankija tõlgenduse järgi esitada RHAD-le vastava pakkumuse vaid juhul, kui kolmas isik on nõus andma pakkujale litsentsi oma tarkvara kasutamiseks (vt Vaidlustuse p-d 19-22). Kui pidada hankija tõlgendust õigeks, tähendab see, et hankija on tehniliste tingimuste koostamisel ja hanke korraldamisel rikkunud RHS aluspõhimõtteid ja korraldanud sisuliselt suunatud hanke. Olukorras, kus hankija on seadnud pakkumuse vastavuse sõltuvusse ainult ühe ettevõtja meelevaldsest otsusest, muudab avatud hanke näiliseks. 4. Nii ei ole VAKO praktika järgi konkurentsi efektiivse ärakasutamise põhimõttega kooskõlas olukord, kus turul on mitmeid samaväärseid või -liigilisi tooteid, kuid hankija sätestab põhjendamatult tingimused, millele vastab vaid üks toode. Sellega saab eelise asjaomast toodet valmistav ettevõtja.1 5. Praeguses hankes on selgunud, et hangitavaid ilmaradareid on võimelised pakkuma ka muud ettevõtjad peale Vaisala Oyj ja et ilmaradarite pakkumise vastu esineb piiriülene huvi. Vaidlustaja on esitanud pakkumuse, mille hankija tunnistas 09.02.2024 otsusega vastavaks ja edukaks, kusjuures vaidlustaja pakkumus oli odavam Vaisala Oyj pakkumusest. Taolises olukorras, kus rahvusvahelist piirmäära ületavas riigihankes on olemas piiriülene huvi ja võrreldes olemasoleva asjade ja/või teenuse pakkujaga on võimalik tagada avalikke vahendeid säästvam lahendus, on konkurentsi efektiivse ärakasutamise ja võrdse kohtlemise põhimõtetega vastuolus kehtestada tingimusi, mis annaks eelise ühele kindlale pakkujale. Kui pidada hankija tõlgendust tehnilistest tingimustest õigeks, on hankija käitunud aga just sellisel õigusvastasel viisil. 6. Tagamaks avaliku hanke liigile ja RHS aluspõhimõtetele vastava konkurentsi oleks hankija pidanud tagama ise kasutatavale tarkvarale litsentsi saamise, mitte seadme selle saamise sõltuvusse olemasolevast ilmaradarite pakkujast, kes ei ole ilmselgelt huvitatud selle andmisest oma konkurentidele. Sellest tulenevalt on hankija juba algusest peale eksinud riigihanke aluspõhimõtete vastu ning peaks sellest tulenevalt hanke kehtetuks tunnistama ja korraldama õiguspärase hankemenetluse. 7. Vaidlustaja juhib siinjuures tähelepanu sellele, et Rahandusministeerium võib teha hankijale ettekirjutuse riigihanke menetluse kehtetuks tunnistamiseks, kui hankija on rikkunud RHS või selle alusel kehtestatud õigusaktides sätestatud nõudeid ja ilmnevad asjaolud, mis ei võimalda riigihanget jätkata (RHS § 208 lg 1). 8. Vaidlustaja leiab, et käesoleval juhul esineb piisav alus Rahandusministeeriumi poolt taolise ettekirjutuse tegemiseks. Vaidlustaja kavatseb taotleda Rahandusministeeriumilt ettekirjutuse tegemist riigihanke menetluse kehtetuks tunnistamiseks, kui vaidlustus peaks jääma rahuldamata seetõttu, et vaidlustajal ei ole õigusi või litsentsi, mida saab anda üksnes vaidlustaja konkurendist kolmas isik. Hankijal on aga võimalik riigihange kehtetuks tunnistada ka enda algatusel. 9. Võimaliku uue hanke korraldamisel peaks hankija tagama võimalikult laia osalejate ringi hankel (st mitte üksnes kolmanda isiku osalemisvõimaluse) ning vajadusel saama ise kolmandalt isikult sellised õigused ja litsentsid, mis võimaldaks ka teistel radarite tootjatel/müüjatel hankijale radareid pakkuda. 1 VAKO 13.07.2018 otsus nr 129-18/195365, p 18. 2/4 MENETLUSKULUDE NIMEKIRI 10. Vaidlustaja palub määrata kindlaks ja mõista välja hankijalt menetluskulud summas 4743 eurot, sh riigilõiv 1280 eurot ja esindajakulud 3463 eurot (käibemaksuta). 11. Vaidlustaja kinnitab, et kõik kulud on kantud seoses käesoleva vaidlustusmenetlusega. 12. Lepinguliste esindajate kulu. Vaidlustaja palub määrata kindlaks ja mõista hankijalt välja lepinguliste esindajate kulu summas 3463 eurot (km-ta), sh mis koosneb järgmistest toimingutest: Kuupäev Toiming Toimingu Ajakulu Tunnitasu Maksumus teostaja (h) (EUR/h) 26.02.2024 Dokumendi ettevalmistamine: vaidlustus Arne Ots 1,00 390,00 390,00 hankija 23.02.2024 otsusele 27.02.2024 Dokumendi ettevalmistamine: vaidlustus Alan Paas 1,00 290,00 290,00 hankija 23.02.2024 otsusele 28.02.2024 Dokumendi ettevalmistamine: vaidlustus Alan Paas 1,50 290,00 435,00 hankija 23.02.2024 otsusele 29.02.2024 Dokumendi ettevalmistamine: vaidlustus Alan Paas 1,00 290,00 290,00 hankija 23.02.2024 otsusele 01.03.2024 Dokumendi ettevalmistamine: vaidlustus Arne Ots 0,70 390,00 273,00 hankija 23.02.2024 otsusele 04.03.2024 Dokumendi ettevalmistamine: vaidlustus Alan Paas 0,40 290,00 116,00 hankija 23.02.2024 otsusele Dokumendi ettevalmistamine: vaidlustus Arne Ots 0,50 390,00 195,00 hankija 23.02.2024 otsusele 07.03.2024 Dokumendi ülevaatus: hankija ja Arne Ots 0,50 390,00 195,00 kolmanda isiku vastused vaidlustusele 08.03.2024 Suhtlus kliendiga: ülevaade Alan Paas 0,40 290,00 116,00 vaidlustusmenetlusest 13.03.2024 Dokumendi ettevalmistamine: täiendav Alan Paas 2,80 290,00 812,00 seisukoht ja menetluskulude nimekiri ja taotlus Dokumendi ettevalmistamine: täiendav Arne Ots 0,90 390,00 351,00 seisukoht ja menetluskulude nimekiri ja taotlus KOKKU 10,70 3463,00 13. Riigilõiv. Vaidlustaja palub määrata kindlaks ja mõista hankijalt välja riigilõivu summas 1280 eurot. 14. Kontoandmed. Vaidlustaja palub hankijal kanda väljamõistetava menetluskulu (nii lepingulise esindaja kulu kui riigilõivu) Ellex Raidla Advokaadibüroo OÜ pangakontole EE502200221001145400. Lugupidamisega /digitaalselt allkirjastatud/ Arne Ots vandeadvokaat /digitaalselt allkirjastatud/ Alan Paas advokaat 3/4 Lisa: arve nr 241065 4/4