Vaidlustus

Riigihangete vaidlustuskomisjon Endla tn 13, 10122 Tallinn e-post [email protected] Vaidlustaja Fysioline Eesti OÜ Registrikood 10908611 Juhkentali tn 52, 10113 Tallinn Vaidlustaja esindaja Vandeadvokaat Andres Kivi Advokaadibüroo Hedman e-post [email protected] Hankija Riigi Kinnisvara Aktsiaselts Registrikood 10788733 Tartu mnt 85, 10115 Tallinn Kolmas isik OÜ SPORTFEVER Registrikood 11503098 Punane tn 56, 13619 Tallinn VAIDLUSTUS 12. veebruar 2024. a hankija 01.02.2024. a otsusele riigihankes v-nr 271797 (III osa) 27.10.2023. a kuulutas Riigi Kinnisvara Aktsiaselts (hankija) välja avatud hankemenetluse „Paide päästekomando sisustustööd“ (v-nr 271797) (hange) (hanketeate (HT) ja hankedokumentide (HD) kehtivad redaktsioonid on kättesaadavad riigihangete registrist (eRHR). Hange oli jagatud kolmeks osaks: I osa – sisustus ja mööbel, II osa – tehnoloogia, III osa – spordivarustus). 01.02.1024. a otsusega (otsus) võttis hankija vastu hanke III osas järgmised otsused1: 1. tunnistas vastavaks vaidlustaja ja OÜ SPORTFEVER (kolmas isik) pakkumused; 2. tunnistas edukaks kolmanda isiku pakkumise kui madalaima hinnaga vastavaks tunnistatud pakkumise; 3. kvalifitseeris kolmanda isiku ja jättis kolmanda isiku kõrvaldamata. Otsus tehti pakkujatele (sh vaidlustajale) teatavaks 02.02.2024. a selle avaldamisega eRHR-is. Vaidlustaja hinnangul on hankija otsused hanke III osas (i) kolmanda isiku pakkumuse vastavaks tunnistamiseks, (ii) kolmanda isiku pakkumuse edukaks tunnistamiseks, (iii) kolmanda isiku kvalifitseerimiseks ja, (iv) hankemenetlusest kõrvaldamata jätmiseks õigusvastased. 1 Vt lisa 1 – 01.02.2024. a otsus 1 Vaidlustaja taotleb hankija otsuste kehtetuks tunnistamist alljärgnevatel põhjustel. 1. Taust 1.1. Vaidlustaja on üle 20a tegelenud jõusaaliseadmete ja muu spordiinventari müügiga Eestis. Vaidlustaja ja kolmas isik on sagedased konkurendid riigihangetes. Seetõttu tunneb vaidlustaja kolmanda isiku tootekataloogi ja võib suure tõenäosusega ette aimata, milliseid seadmeid kolmas isik oma pakkumustes pakkuda võiks. 1.2. Seda ka käesolevas hankes: vaidlustaja informeeritult oletab, et kolmanda isiku pakkumuses esitatud siseratas, multifunktsionaalne treeningseade, lõuatõmbe/triitsepsi surumise/kõhulihaste pink, kükipuur ja treeningpink hangetingimustele ei vasta. 1.3. 02.02.2024. a tegi hankija vaidlustajale üllatuslikult otsuse kolmanda isiku pakkumise vastavaks tunnistamise kohta. Vaidlustaja palus hankijal 02.02.2024. a teabenõudega infot, milliseid konkreetseid seadmeid kolmas isik on pakkunud. Paraku, ehkki seadmete tootenimetused ei saa olla ärisaladusega kaitstud – keeldus hankija 08.02.2024. a vastusega sel ettekäändel vaidlustaja teabenõudele sisuliselt vastamast. 1.4. Seega, käesolevaga taotleb vaidlustaja vaidlustuskomisjonilt kohustada hankijat avaldama kolmanda isiku pakkumuses pakutud konkreetsete toodete nimetused, ning tunnistada kehtetuks kolmanda isiku pakkumuse vastavaks tunnistamise ja muud kolmanda isiku või tema pakkumuse suhtes sellele järgnenud otsused. 2. Kolmanda isiku pakkumus ei vasta hanketingimustele 2.1. HD „Lisa 1_Tehniline kirjeldus_Osa 3_Spordivarustus“ (TK) p 6.1. kohaselt peavad pakutavad asjad (sh spordiseadmed) vastama nõutud tehnilistele, funktsionaalsetele ja esteetiliste tingimustele. Tingimused, millele spordiseadmed peavad vastama (sh nõutavad tehnilised tingimused ja mõõdud) on leitavad HD-s „Lisa 1.3 Spordivarustuse spetsifikatsioon_Osa 3_Spordivarustus“ (Spetsifikatsioon), sh seadmete mõõtude osas koos +/- 10% lubatud tolerantsiga. 2.2. Samuti olulisena - Spetsifikatsiooni rida 68 näeb ette, et hankijal peab olema võimalik Tallinna linna piires pakutavate spordiseadmetega tutvuda. See tähendab, et kolmanda isiku pakutavad seadmed peavad pakkumise tegemise ajahetkel ja pakkumuste menetlemise perioodil olema kohal kolmanda isiku Tallinna laos (Punane 56, Tallinn). Seega peaksid seadmed loogiliselt sisalduma kolmanda isiku tavapärases tootekataloogis (mis on leitav kolmanda isiku veebipoest aadressil https://sportfever.ee/pood/ - tarnestaatusega „Laos“. 2.3. Vaidlustaja, olles vaadanud üle kolmanda isiku tootekataloogi, on veendunud, et kolmas isik ei ole saanud pakkuda siseratast (JS-3)2, multifunktsionaalset treeningseadet (JS-4), lõuatõmbe/triitsepsi surumise/kõhulihaste pinki (JS-5), kükipuuri ja treeningpinki (JS-6), mis vastaksid Spetsifikatsioonis esitatud mõõtudele lubatud tolerantsi piires ja täielikult vastaksid ka teistele tehnilistele tingimustele. 2 Siin ja edaspidi tähised Spetsifikatsioonis 2 Samuti märgib vaidlustaja, et kolmas isik tõenäoliselt ei saanud võimaldada tutvumist toodete näidistoodetega, sest pakutud tooteid ei ole tal laos olemas (vaid need on „järeltellimisel 2-3 nädalase tarneajaga“). 2.4. Kolmanda isiku siseratas (tähisega JS-3) ei vasta hanketingimustele 2.4.1. Spetsifikatsiooni rida 9 näeb siserattale (JS-3) ette mõõdud 1040mm (pikkus) x 650mm (laius) x 1383mm (kõrgus). Arvestades lubatud tolerantsi (Spetsifikatsiooni rida 65 kohaselt +/-10%), peab siseratas (tähisega JS-3) olema mõõtudega vahemikes 936- 1144mm x 585-715mm x 1244,7-1521,3mm. 2.4.2. Vaidlustajale teadaolevalt pakkus kolmas isik tootja Spirit Fitness veloergomeetrit CU8003. Viidatud seadme mõõtmed on 1070mm x 540mm x 1350 mm – ehk siseratta laius ei vasta Spetsifikatsioonile. 2.5. Kolmanda isiku multifunktsionaalne treeningseade ei vasta hanketingimustele 2.5.1. Spetsifikatsiooni rida 10 näeb multifunktsionaalsele treeningseadmele (JS-4) ette mõõdud 122,7cm (pikkus) x 145,8cm (laius) x 237,6cm (kõrgus). Arvestades lubatud tolerantsi, peab multifunktsionaalne treeningseade (JS-3) olema mõõtudega vahemikes 110,43-134,97cm x 131,22-160,38cm x 213,84-261,36 cm. 2.5.2. Vaidlustajale teadaolevalt pakkus kolmas isik tootja Pro Club Line treeningseadet Series II4. Viidatud seadme mõõtmed on 201,7cm x 137cm x 251,5cm – ehk multifunktsionaalse treeningseadme pikkus ei vasta Spetsifikatsioonile. 2.6. Kolmanda isiku lõuatõmbe/triitsepsi surumise/kõhulihaste pink ei vasta hanketingimustele 2.6.1. Spetsifikatsiooni rida 11 näeb lõuatõmbe/triitsepsi surumise/kõhulihaste pingile (JS- 5) ette mõõdud 135cm (pikkus) x 109cm (laius) x 245 cm (kõrgus). Arvestades lubatud tolerantsi, peab pink olema mõõtudega vahemikes 121,5-148,5cm x 98,1-119,9cm x 220,5- 269,5cm. 2.6.2. Vaidlustajale teadaolevalt pakkus kolmas isik multifunktsionaalset dipiraami tootekoodiga 100002635. Selle seadme mõõtmed on 136cm x 111cm x 217cm ehk pingi kõrgus ei vasta Spetsifikatsioonile. 2.6.3. Samuti puuduvad kolmanda isiku tootel ronimisnukid6, millised on JS-5 kirjelduse järgi vajalikud. Ehk ka sel põhjusel ei vasta pakutud toode Spetsifikatsioonile. 2.7. Kolmanda isiku pakutud kükipuur ei vasta hanketingimustele 2.7.1. Spetsifikatsiooni rida 12 näeb kükipuurile (JS-6) ette mõõdud 160cm (laius) x 185cm (pikkus) x 222,6 cm (kõrgus). Arvestades lubatud tolerantsi, peab kükipuur olema 3 Vt lisa 2 – kolmanda isiku kodulehe väljavõte 4 Vt lisa 3 – kolmanda isiku kodulehe väljavõte 5 Vt lisa 4 – kolmanda isiku kodulehe väljavõte 6 Ronimisnukid on ainult Matrix Fitness tootel A63C_03 3 mõõtudega vahemikes 144-176cm (laius) x 166,5-203,5cm (pikkus) x 200,34-244,86cm (kõrgus). 2.7.2. Vaidlustajale teadaolevalt pakkus kolmas isik tootja Body-Solid toodet GPR370. Selle seadme mõõtmed on 162,5cm (laius) x 114,3cm (pikkus) x 177,8cm (kõrgus) ehk toote pikkus ega kõrgus ei vasta Spetsifikatsioonile7. 2.7.3. Samuti puuduvad tootel ka eraldi hoidikud raskuste jaoks, millised on JS-6 kirjelduse järgi vajalikud. Niisiis ei vasta toode ka teistele Spetsifikatsiooni parameetritele. 2.8. Kolmanda isiku pakutud treeningpink ei vasta hanketingimustele 2.8.1. Spetsifikatsiooni rida 13 näeb treeningpingile (JS-7) ette mõõdud 152cm (pikkus) x 78cm (laius) x 46cm (kõrgus). Arvestades lubatud tolerantsi, peab treeningpink olema mõõtudega vahemikes 136,8-167,2cm x 70,2-85,8cm x 41,4-50,6cm. 2.8.2. Vaidlustajale teadaolevalt pakkus kolmas isik tootja Body-Solid treeningpinki SFID325, mille mõõtmed on 147,3cm x 63,5cm x 45,7cm ehk kolmanda isiku pakutud seadme laius ei vasta Spetsifikatsioonile8. 2.9. Eeltoodust tulenevalt on vaidlustaja on seisukohal, et arvukate tehniliste mittevastavuste tõttu on hankija ebaõigesti tunnistanud kolmanda isiku pakkumuse vastavaks (otsuse p 2.2) ja kolmanda isiku pakkumuse vastavaks tunnistamise otsus tuleb tühistada. 3. Kolmanda isiku pakkumuse edukaks tunnistamise otsusest 3.1. Rakenduspraktikas juurdunud otsuste loogilise järgnevuse põhimõtetest lähtuvalt peaks pakkuja pakkumuse vastavaks tunnistamise otsuse kehtetuks tunnistamisel pöördmenetluses tunnistama kehtetuks ka kõik järgnevad vastava pakkuja suhtes tehtud otsused. 3.2. Seetõttu, kuna kolmanda isiku pakkumuse vastavaks tunnistamise otsus (otsuse p 2.2.2) tuleb tunnistada kehtetuks, tuleb tunnistada kehtetuks ka kolmanda isiku pakkumuse edukaks tunnistamise otsus (otsuse p 4.2). 4. Kolmanda isiku kvalifitseerimise ja kõrvaldamata jätmise otsusest 4.1. Hankija on kasutanud pöördmenetlust (RHS § 52 lg 3). HD „Pakkumuse esitamise ettepanek“ p 5.1. järgi pööratud menetluse korral läheb hankija kohe üle pakkumuste sisulisele kontrollile, seejärel pakkumuste hindamisele ning eduka pakkumuse leidmisele. Kvalifikatsiooni ja kõrvaldamise aluseid kontrollib hankija pööratud menetluse korral ainult eduka pakkumuse esitanud pakkujal. 4.2. Järelikult ei oleks hankija vastavalt omaenda kehtestatud korrale pidanud kolmanda isiku osas kõrvaldamise aluste puudumist pidanud kontrollima (sest seda kontrollitakse üksnes edukaks tunnistatud pakkuja suhtes). Vastavalt tuleb tunnistada kehtetuks ka otsuse p-d 6 ja 8 (mh tulenevalt otsuste loogilise järgnevuse põhimõtetest). 7 Vt lisa 5 - tootja kodulehe väljavõte 8 Vt lisa 6 – tootja kodulehe väljavõte 4 5. Vaidlustaja subjektiivseid õiguseid on rikutud Kolmanda isiku ja tema pakkumuse suhtes tehtud otsused rikuvad vaidlustaja subjektiivseid õiguseid. Nimetatud otsuste õigusvastasuse korral saab hanke III osas olla edukas üksnes vaidlustaja pakkumus (sest esitati üksnes 2 pakkumust, vaidlustaja pakkumus tunnistati vastavaks, hanke III osas vaidlustajat ei kõrvaldatud). 6. Teabe väljanõudmise taotlus 6.1. RHS § 110 lg 5 järgi on pakkumus konfidentsiaalne kuni RHS § 117 lg 1 nimetatud pakkumuse edukaks tunnistamise otsuse tegemiseni. Vaidlustaja taotles hankijalt vahetult pärast otsuse kättesaamist 02.02.2024. a teavet kolmanda isiku pakkumuses kasutatud toodete tootenimetuste kohta. Paraku hankija kolmanda isiku ärisaladusele 08.02.2024. a viidates vastavat teavet ei väljastanud. 6.2. Tegemist on hankija veaga, sest tootenimetused ei saa olla ärisaladusega kaitstud. Hankija oleks pidanud sisuliselt olukorda analüüsima, ning järeldama, et tegemist ei saa olla kaitsmist vääriva teabega, sest toodete nimetused ja parameetrid on avalikult kättesaadavad (RHS § 461 lg 2) – ning pealegi – andmete väljastamine pärast pakkumiste esitamise tähtaega enam pakkumisi mõjutada ei saa. 6.3. Tootenimetused ei saa EKTÄKS § 5 lg 1 mõttes olla ärisaladusega kaetud. Tegemist on teabega, milline on koos seadmete mõõtudega avalikult saadaval tootjate, kolmanda isiku ja teiste turuosaliste kodulehtedel, st tootjad ja edasimüüjad on selle ise avalikustanud ehk EKTÄKS § 5 lg 2 p 3 ei ole võtnud vastu meetmeid teabe saladuses hoidmiseks. Ei ole võimalik müüa ühtegi jõusaaliseadet, kuulutamata välja selle tootenimetust (täiendavalt mõõtusid ja tehnilisi karakteristikuid) – ehk vastav teave on üldteada (EKTÄKS § 5 lg 2 p 1). Kuna teave on üldteada (EKTÄKS § 5 lg 2 p 1) ja tootjate ja müüjate poolt avalikustatud (EKTÄKS § 5 lg 2 p 3), ei saa see olla ärisaladusega kaitstud. 6.4. Iseäranis ei saa tootenimetus olla ärisaladuseks – kuna igaüks (sh vaidlustaja) võib minna kolmanda isiku kauplusesse/lattu (kuna näidistooted peaks olema seal olemas) või hankija jõusaali (pärast hankelepingu täitmist) ning tootesiltidelt nende nimetused teada saada. 6.5. Eeltoodust tulenevalt taotleb vaidlustaja vaidlustuskomisjonilt kohustada hankijat viivitamata avaldama kõikidele menetlusosalistele kolmanda isiku pakkumuses pakutud toodete kohta: • Siseratta (JS-3) toote nimetust; • Multifunktsionaalse treeningseadme (JS-4) toote nimetust; • Lõuatõmbe/triitsepsi surumise/kõhulihaste pingi (JS-5) toote nimetust; • Kükipuuri (JS-6) toote nimetust; • Treeningpingi (JS-7) toote nimetust. Teave avaldamine võimaldaks vaidlustajal vajadusel oma vaidlustust täiendada, välistaks vajaduse täiendavate spekulatsioonide üle ning keskendaks vaidluse kolmanda isiku toodete vastavuse kindlakstegemise aspektile. 7. Muud menetluslikud küsimused 5 7.1. Vaidlustaja on nõus kirjaliku menetlusega (RHS § 196 lg 1). 7.2. Vaidlustaja lepinguliseks esindajaks on vandeadvokaat (RHS § 190 lg 11). 7.3. Vaidlustus on esitatud tähtaegselt (RHS § 189 lg 1) ning vaidlustaja on tasunud selle menetlemiseks nõutava riigilõivu.9 Eeltoodust tulenevalt ja juhindudes RHS § 197 lg 1 p-st 5 ja § 198 lg-st 1, taotlen: 1. Kohustada Riigi Kinnisvara Aktsiaseltsi (registrikood 10788733) edastama teavet OÜ SPORTFEVER (registrikood 11503098) pakkumuses pakutud seadmete kohta, täpsemalt: 1.1. Siseratta (JS-3) toote nimetust; 1.2. Multifunktsionaalse treeningseadme (JS-4) toote nimetust; 1.3. Lõuatõmbe/triitsepsi surumise/kõhulihaste pingi (JS-5) toote nimetust; 1.4. Kükipuuri (JS-6) toote nimetust; 1.5. Treeningpingi (JS-7) toote nimetust. Edastada teave e-posti teel [email protected] ning anda Fysioline Eesti OÜ-le (registrikood 10908611) täiendavate seisukohtade esitamiseks aega mitte vähem kui (3) kolm tööpäeva teabe esitamisest. 2. Tunnistada kehtetuks Riigi Kinnisvara Aktsiaseltsi (registrikood 10788733) 01.02.2024. a otsuse p-d 2.2.2., 4.2, 6 ja 8, millega riigihankes „Paide päästekomando sisustustööd“ (v-nr 271797) III osas tunnistati vastavaks OÜ SPORTFEVER (registrikood 11503098) pakkumus, tunnistati OÜ SPORTFEVER pakkumus edukaks, jäeti OÜ SPORTFEVER hankest kõrvaldamata ning kvalifitseeriti OÜ SPORTFEVER. 3. Mõista Riigi Kinnisvara Aktsiaseltsilt (registrikood 10788733) kasuks välja Fysioline Eesti OÜ (registrikood 10908611) menetluskulud. Lugupidamisega (allkirjastatud digitaalselt) Andres Kivi Vandeadvokaat Fysioline Eesti OÜ lepinguline esindaja Lisad: 1. 01.02.2024. a otsus 2. Sportfeveri kodulehe väljavõte (CU-800) 3. Sportfeveri kodulehe väljavõte (Pro Club Line Series II) 4. Sportfeveri kodulehe väljavõte (tootekood 10000263) 9 Vt lisa 7 6 5. Tootja Body Solid kodulehe väljavõte (GPR370) 6. Tootja Body Solid kodulehe väljavõte (SFID325) 7. Riigilõivu maksekorraldus 7